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一、非法收購、運輸、盜伐、濫伐林木罪辯護(hù)詞

接受當(dāng)事人的委托，北京xx律師事務(wù)所指派我作為陳xx的辯護(hù)人參加訴訟，經(jīng)過閱卷，會見當(dāng)事人，必要的調(diào)查和取證，并和承辦法官進(jìn)行了必要的溝通之后，發(fā)表辯護(hù)詞如下：

一、本案應(yīng)該確定為單位犯罪，被告主體應(yīng)該是單位。

其主要理由如下：

(一)刑法第三百四十五條“濫伐林木罪”里，已經(jīng)規(guī)定單位可以構(gòu)成此罪。

(二)依據(jù)司法解釋，排除以下情形的非單位犯罪，余下的皆為單位犯罪：【不以單位犯罪論處】“個人為進(jìn)行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處?！薄静灰詥挝环缸镎撎幹I用單位名義】“盜用單位名義實施犯罪，違法所得由實施犯罪的個人私分的，依照刑法有關(guān)自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰?！?/p>

(三)本案不在其列，故應(yīng)該確定為單位犯罪，以個人犯罪進(jìn)行審理和處罰是適用法律錯誤。

二、單位犯罪和個人犯罪的處罰標(biāo)準(zhǔn)不一樣，單位犯罪的被處罰標(biāo)準(zhǔn)設(shè)定較高。

《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》;《最高人民法院關(guān)于審理走私刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》;《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》;《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》等規(guī)定，都針對自然人與單位不同的犯罪主體確定了不同的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)。因此，本案對于犯罪主體的正確認(rèn)定，一方面是嚴(yán)格遵守法律的應(yīng)然態(tài)勢，另一方面對于被告人的處罰具有現(xiàn)實意義。

三、本案鑒定人不出庭接受質(zhì)詢有違法律的規(guī)定。

根據(jù)本案的判決情況來看，定罪量刑的主要依是海南省林業(yè)公安局技術(shù)鑒定中心出具的“調(diào)查評估報告”及補充說明，而該文書內(nèi)容具有重大瑕疵：

(1)和法庭認(rèn)定的其他證據(jù)既不能相互印證，卻存有眾多的相互矛盾之處。

(2)被告人和辯護(hù)人對于此報告的合法性和合理性具有嚴(yán)重的質(zhì)疑。

(3)依照刑事訴訟法的規(guī)定和最高人民法院的司法解釋，這樣的“鑒定結(jié)論”鑒定人應(yīng)該出庭接受詢問。

可是一審法庭卻違背上述規(guī)定，沒有傳鑒定人出庭，是為程序上的嚴(yán)重過錯，并且有可能產(chǎn)生認(rèn)定事實錯誤的后果。

四、被告人的行為應(yīng)該得到寬容和諒解。

從本案已經(jīng)查明的事實來看，被告人起初套種珍貴樹木的種植方法不科學(xué)、不可行。如果堅持這樣栽種，最后的結(jié)果恐怕是會造成嚴(yán)重的虧損甚至破產(chǎn)。于是，在專家的指導(dǎo)下開始使用平臺種植和間苗除草的辦法種植，其雖然也許會傷害的一些林木，但情勢所迫，猶可原諒。

五、被告人的行為不具有社會危害性，不具有刑事可罰性。

(1)一個屢遭破壞的、已經(jīng)沒有經(jīng)營價值的林地，上手兩位承辦人由于喪失了信心，請求把其改為經(jīng)濟林進(jìn)行種植，并且已經(jīng)獲得了政府批準(zhǔn)，被告人將其改造為種植珍貴樹種的林地，符合規(guī)定，此舉在程序上合法。

(2)一個成功的珍貴樹種林地，它所產(chǎn)生的社會價值和經(jīng)濟價值，比之于一個半死不活的公益林，不知道要好上多少倍，此舉不具有社會危害性，其行為不是刑法范疇的應(yīng)受處罰性。

六、一審法院錯誤地免除了公訴機關(guān)的證明義務(wù)，將證明責(zé)任加在被告一方的判決違法。

判決書第15頁第6行：“被告人陳xx承包的林地雖曾經(jīng)被砍伐，但被告人及辯護(hù)人均無法證實曾被砍伐的林地在公訴機關(guān)指控被告人所毀林地內(nèi)，因此”·····判決書完全的采納了公訴機關(guān)的意見，采納了“調(diào)查評估報告”認(rèn)定的全部事實。

(1)根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定，公訴機關(guān)證明犯罪的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該達(dá)到：認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確實充分，排除一切合理懷疑。

(2)舉證責(zé)任在公訴機關(guān)，而不是在被告人。

七、對污點證人的證言應(yīng)該提高警惕，防止他們?yōu)榱讼辞遄约憾D(zhuǎn)嫁危機。

從本案來看，作為認(rèn)定事實的主要證據(jù)之一，即證明被告人砍伐林木的證言，主要來源于被告人雇傭的挖機司機等前期“參與毀林的人員”。據(jù)悉這些個人員一開始是被作為嫌疑人傳訊的，并且偵查人員的詢問方法有些問題，最后獲得的證據(jù)缺乏客觀性。

八、現(xiàn)場勘察沒有提取到一些“必有得，無法毀滅的”實物證據(jù)，使得毀林事實是否存在出現(xiàn)嚴(yán)重的質(zhì)疑。

砍伐林木不是連根拔掉，就是從根部鋸掉。而無論“連根拔掉”還是“根部鋸掉”，那么主要證據(jù)“根”是必不可少的。那么，本案的“根”在哪里?我們講究命案偵破必須“活要見人死要見尸”，毀林案是不是也需要提取必要的證物?而現(xiàn)在是被毀的林木“活不見樹死不見根”，甚至連“灰”都提取不到，毀林的事實是否存在，辯護(hù)人對此存在嚴(yán)重的質(zhì)疑。

九、被告人面對“從寬處理”的緩刑結(jié)果不依不饒，花費用到北京請律師的行為是不是最好的無罪證據(jù)?

根據(jù)辯護(hù)人的經(jīng)驗，如果此案的被告人實施了毀壞林木的行為，這么大的面積，這么大的株數(shù)，判緩刑真是非常的便宜他了。然而本案判決以后，被告人情緒激動，托人在北京請到本律師，堅稱自己被冤枉了，首先在辯護(hù)人這里形成了“自由心證”并“內(nèi)心確信”被告人是無辜的，故辯護(hù)人辯護(hù)的時候并沒有出現(xiàn)任何的心理障礙。

十、最后結(jié)論

鑒于此，辯護(hù)人在起草的上訴狀的基礎(chǔ)上，并綜合上訴后了解到的其他情形，對本案一審判決得出以下結(jié)論：

一審法院沒有把案件涉及的主要事實查明，案件各種證據(jù)相互矛盾，而這種矛盾又沒有排除，出現(xiàn)了沒有排除的合理懷疑，判決達(dá)不到刑事訴訟所要求的證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)。因此上訴人希望二審法院能夠以疑罪從無的原則宣布上訴人無罪。

此致

辯護(hù)人：劉xx律師

XX年X月X日

二、相關(guān)法律規(guī)定

《中華人民共和國刑法》第三百四十五條

【盜伐林木罪】盜伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;數(shù)量巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)量特別巨大的，處七年以上有期徒刑，并處罰金。

【濫伐林木罪】違反森林法的規(guī)定，濫伐森林或者其他林木，數(shù)量較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;數(shù)量巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

【非法收購、運輸盜伐、濫伐的林木罪】非法收購、運輸明知是盜伐、濫伐的林木，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。盜伐、濫伐國家級自然保護(hù)區(qū)內(nèi)的森林或者其他林木的，從重處罰。