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做為企業(yè)的法律顧問，經(jīng)常會起草和審查合同，很多律師在進行合同起草或?qū)彶闀r，都能對于合同的合法性方面提出意見，但很少有律師能注意到合同的可操作性。筆者根據(jù)多年做法律顧問的經(jīng)驗，提出合同審查中的過程審查原則，以供同行參考。

過程審查為什么重要

所謂過程審查原則就是在擬定、審查合同時，對合同中所約定的交易過程、交易步驟、交易方式等交易環(huán)節(jié)是否明確、合理，便利等方面進行設(shè)定與審查，以避免因合同的約定矛盾、約定不清，導(dǎo)致合同無法操作，而出現(xiàn)交易失敗或交易風險的一種審查原則。

律師在進行起草或?qū)彶楹贤瑫r，尤其是重大的、復(fù)雜的交易，不僅要關(guān)注合同的合法性，也要對合同中所設(shè)定的交易模式，交易的步驟、流程，以及文件的傳遞與簽收、異議的提出與通訊等環(huán)節(jié)進行設(shè)定與審查，以防止在交易的過程中出現(xiàn)合同中沒有約定，不知道如何操作，或是約定不清，雙方各執(zhí)一詞的情況。如果一個合同對交易過程沒有足夠的預(yù)想與設(shè)定，則很可能出現(xiàn)交易無法進行下去，或是交易中發(fā)生糾紛，導(dǎo)致兩敗俱傷的局面。

例如有，筆者曾見過一個投資協(xié)議，合同只約定一些粗線條的條款，即在一段時間內(nèi)投資多少，投入資金的方式與途經(jīng)，而沒有考慮到履行過程中可能出現(xiàn)的情況變化。后來因投資環(huán)境發(fā)生了一些變化，投資方以投資協(xié)議中的約定若出現(xiàn)本合同約定的情況發(fā)生變化，則投資時間表可以延期為由，不愿意繼續(xù)投入。而該合同中所設(shè)定的條件的確也發(fā)生了變化，但是這個變化根本不足以影響其投資，而若延期(實際上要終止投資)將會給合同的另一方造成巨大的損失，因為其已就履行該合同做了大量的前期準備和資金投入。這就是典型的對合同履行過程設(shè)想不夠，沒有為合同的履行過程中可能出現(xiàn)的情況預(yù)設(shè)更多的方案，以至于出現(xiàn)了合同中約定不是很清楚時，一方就借機不再履行合同。本案例中，若在當初簽訂協(xié)議時，就對以后履行過程中可能出現(xiàn)的情況做出相應(yīng)的預(yù)想，并有針對性設(shè)定一些條款，尤其是交易中最可能出現(xiàn)的情況，或是最為重要的情況要有較為充分的估計和預(yù)設(shè)、甚至設(shè)定一些兜底條款來防范，這樣就不至于出現(xiàn)了合同中約定不明的，就沒有應(yīng)對之策，讓一方有機可趁。

那么如何進行過程審查呢?其實也很簡單，無非兩點：

其一，盡量設(shè)想交易的過程，合同的擬定者或?qū)彶檎邞?yīng)將自己置身于合同的實際執(zhí)行者的位置，置身于合同的履行的情境中，對一些交易的手續(xù)、過程(尤其是過程復(fù)雜的交易和交易條件較多的情況下)要盡可能熟悉，必要時可以與業(yè)務(wù)人員、實際的執(zhí)行人員探討，征詢他們的意見，以便做到對整個過程有清楚的認識，這樣才能有針對性地設(shè)定相關(guān)條款。

其二，要注意對關(guān)健環(huán)節(jié)中的手續(xù)、交接情況，尤其是最可能出現(xiàn)風險的環(huán)節(jié)設(shè)定詳細的操作方法，避免因合同條款設(shè)定不明，導(dǎo)致不知如何操作而出現(xiàn)糾紛。

一個好的合同，在過程設(shè)定方面，應(yīng)該符合一個沒有交易經(jīng)驗的人對照合同知道怎么交易和合同履行中出現(xiàn)的糾紛都能在合同找到相應(yīng)的解決辦法這樣兩個標準，這兩個標準就是對過程審查的具體要求。若合同的擬定者或?qū)彶檎叨寄芤源藰藴蕘砗饬亢鸵螅贤穆男谐霈F(xiàn)糾紛的可能性就會大大減少。