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實(shí)踐中，走私藝術(shù)品案件多有發(fā)生，但在法律適用方面卻遇到許多問(wèn)題。由于走私藝術(shù)品行為在犯罪構(gòu)成方面具有特殊性，現(xiàn)有刑法框架內(nèi)的各類(lèi)走私罪名無(wú)法涵蓋，為懲治此類(lèi)犯罪，刑法應(yīng)當(dāng)考慮增設(shè)走私藝術(shù)品罪。

懲治走私藝術(shù)品行為面臨現(xiàn)實(shí)困境

從現(xiàn)實(shí)情況看，走私藝術(shù)品行為具有較大的社會(huì)危害性，所偷逃稅款動(dòng)輒以百萬(wàn)元、千萬(wàn)元計(jì)，一般情況下走私普通貨物、物品行為的危害性無(wú)法與之相提并論，并且走私藝術(shù)品行為極易引發(fā)洗錢(qián)、偷稅、詐騙等相關(guān)犯罪，應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)打擊。然而，立法上的不足使得司法機(jī)關(guān)對(duì)走私藝術(shù)品行為存在主觀故意認(rèn)定難、責(zé)任主體界定難、應(yīng)稅價(jià)格計(jì)算難等問(wèn)題。

雖然走私藝術(shù)品的行為符合刑法第153條走私普通貨物、物品罪的構(gòu)成要件。但藝術(shù)品不同于一般商品，不僅具有投資升值空間，也可以私人收藏，還可以是自建或捐獻(xiàn)給美術(shù)館回饋社會(huì)，因此，在確定是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任以及承擔(dān)什么樣的刑事責(zé)任時(shí)必須有所區(qū)分。如北京曾發(fā)生過(guò)走私象牙案件，其中有些犯罪嫌疑人走私象牙的目的在于牟利，有些則出于個(gè)人自用或饋贈(zèng)親友，該如何適用法律司法實(shí)踐中面臨難題。

走私藝術(shù)品行為可從刑法第153條分離出來(lái)

刑法第153條的規(guī)定已無(wú)法涵蓋走私藝術(shù)品行為，而藝術(shù)品被列為進(jìn)口商品的第21類(lèi)，與奢侈品同屬一類(lèi)也不合常理。為解決司法實(shí)踐中認(rèn)定與處理走私藝術(shù)品行為的難題，筆者認(rèn)為，有必要將走私藝術(shù)品行為從刑法第153條中分離出來(lái)，在刑法第三章第二節(jié)中增設(shè)走私藝術(shù)品罪。理由主要有:

藝術(shù)品與普通貨物、物品的特征不同。無(wú)論從類(lèi)型上、價(jià)值上，還是從作用上、社會(huì)大眾的一般性認(rèn)識(shí)上看，兩者均有較大區(qū)別，現(xiàn)有立法將藝術(shù)品混同于普通貨物、物品，實(shí)際上掩蓋了藝術(shù)品的特性。藝術(shù)品既可以因其所蘊(yùn)含的文化價(jià)值而產(chǎn)生社會(huì)公益，又能作為投資品而獲取高額經(jīng)濟(jì)利益，兼具文化性與經(jīng)濟(jì)性?xún)煞N特性，不能等同于普通貨物、物品。

走私藝術(shù)品與走私普通貨物、物品的犯罪流程有明顯區(qū)別。走私藝術(shù)品案件涉及一個(gè)行業(yè)、一條產(chǎn)業(yè)鏈，藝術(shù)品的進(jìn)境會(huì)涉及拍賣(mài)行、買(mǎi)家、經(jīng)紀(jì)人、國(guó)際貨代公司、運(yùn)輸公司、報(bào)關(guān)公司，有價(jià)值的藝術(shù)品還會(huì)涉及藝術(shù)品基金、銀行、信托等金融領(lǐng)域，繼而會(huì)牽涉到眾多藝術(shù)品投資者。在實(shí)踐中，走私藝術(shù)品案件涉嫌的犯罪主體包括買(mǎi)家、經(jīng)紀(jì)人、運(yùn)輸公司等多個(gè)責(zé)任主體，實(shí)際收益人與走私行為人并不一致，從而產(chǎn)生刑事責(zé)任的確定、分擔(dān)、轉(zhuǎn)移等問(wèn)題。如果將走私藝術(shù)品行為單設(shè)罪名，可以有效解決相關(guān)法律適用問(wèn)題。

走私藝術(shù)品與走私普通貨物、物品的危害后果有明顯區(qū)別。無(wú)論從國(guó)家稅收流失的數(shù)額看，還是從走私藝術(shù)品行為對(duì)整個(gè)行業(yè)的負(fù)面影響及其所衍生出的關(guān)聯(lián)犯罪看，走私藝術(shù)品的危害后果均超出一般意義上的走私普通貨物、物品的危害后果，應(yīng)當(dāng)將走私藝術(shù)品犯罪從走私普通貨物、物品罪中分離出來(lái)。

此外，司法實(shí)踐中很多犯罪嫌疑人常以不知道從境外購(gòu)買(mǎi)的藝術(shù)品屬于應(yīng)向海關(guān)申報(bào)納稅的范圍為由，否認(rèn)存在走私的主觀故意。將走私藝術(shù)品行為單獨(dú)成罪后，犯罪對(duì)象的指向?qū)⒏用鞔_，司法人員在判斷犯罪嫌疑人、被告人是否具有走私主觀故意時(shí)將更為便捷。

增設(shè)走私藝術(shù)品罪具有可行性

從我國(guó)走私犯罪對(duì)象類(lèi)型化立法標(biāo)準(zhǔn)以及刑事立法確定罪名的一般原則來(lái)看，在刑法中設(shè)走私藝術(shù)品罪具有可行性，可將走私藝術(shù)品罪界定為:違反海關(guān)法規(guī)，走私藝術(shù)品，偷逃稅額較大的行為。

解決法律適用問(wèn)題，一般有兩個(gè)思路:一是新增罪名，二是對(duì)現(xiàn)有罪名作補(bǔ)充解釋。如果新增一個(gè)罪名，就要考量新增法條與原有法條之間的均衡性和適配性問(wèn)題，那么從立法體系上看，刑法第153條和第151條、152條之間是普通法條和特殊法條的關(guān)系，二者區(qū)別在于犯罪對(duì)象不同，通過(guò)比較普通法條和特殊法條的關(guān)系，可從中發(fā)現(xiàn)如下三個(gè)規(guī)律。

特殊法條中的犯罪對(duì)象比較明確，易于識(shí)別。如走私武器、彈藥罪中的各種軍用武器、彈藥和爆炸物等，又如走私貴重金屬罪中的黃金、白銀等貴重金屬。藝術(shù)品一般指造型藝術(shù)作品，含有兩個(gè)成分:一是作品上的線、行、色、光、音、調(diào)的配合，通常稱(chēng)為形式的成分或直接的成分;二是題材，通常稱(chēng)為表現(xiàn)的成分或聯(lián)想的成分。藝術(shù)品分類(lèi)有很多，包括國(guó)畫(huà)、抽象畫(huà)、樂(lè)器、雕刻、文物雕塑、砂巖、仿砂巖、琉璃擺件、鐵藝、銅藝、不銹鋼、石雕、銅雕、玻璃鋼、樹(shù)脂、玻璃制品、陶瓷、黑陶、紅陶、白陶、吹瓶、脫蠟琉璃、水晶、木雕、花藝、浮雕等。增設(shè)走私藝術(shù)品罪的前提之一就是將上述比較復(fù)雜、寬泛的范疇類(lèi)型化，明確藝術(shù)品的內(nèi)涵和外延，使之符合特殊法條中犯罪對(duì)象明確化的要求，進(jìn)而與現(xiàn)行立法體系相協(xié)調(diào)。

特殊法條中的犯罪對(duì)象從性質(zhì)上看，可以劃分為兩類(lèi)。一類(lèi)是有一定社會(huì)危害性的物品，如武器、彈藥，核材料，假幣，淫穢物品，廢物;另一類(lèi)是因犯罪對(duì)象具有特殊價(jià)值而被國(guó)家禁止或限制經(jīng)營(yíng)的物品，如文物，貴重金屬，珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品，珍稀植物、珍稀植物制品。如前所述，藝術(shù)品除本身具有的經(jīng)濟(jì)價(jià)值外，還具有巨大的文化價(jià)值，因此，國(guó)家應(yīng)當(dāng)對(duì)其進(jìn)出口進(jìn)行監(jiān)管。

特殊法條在確定刑事責(zé)任方面的考量依據(jù)主要包括走私某一特定犯罪對(duì)象的數(shù)量及其危害性。如走私武器、彈藥罪中的槍支或子彈數(shù)量，走私文物罪中走私文物的具體數(shù)量和文物等級(jí)。在這一點(diǎn)上，走私藝術(shù)品罪在確定刑事責(zé)任上應(yīng)當(dāng)主要考慮藝術(shù)品實(shí)際成交價(jià)格。關(guān)于藝術(shù)品的成交價(jià)可以依具體情況分別確定:一是如果藝術(shù)品是拍賣(mài)品，可以參考拍賣(mài)成交價(jià);二是如果為藝術(shù)品投保運(yùn)輸保險(xiǎn)的，可以參考保險(xiǎn)合同確定的標(biāo)的物價(jià)值;三是可以結(jié)合付匯渠道、資金流向、會(huì)計(jì)賬冊(cè)等材料綜合認(rèn)定。