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一、倒賣車票、船票罪辯護(hù)詞

河南XX律師事務(wù)所接受被告人xxx的委托,指派王XX律師作為被告人xxx涉嫌倒賣車票案的辯護(hù)人出庭為其辯護(hù)。辯護(hù)人接受指派后會見了被告人,查閱了相關(guān)案卷材料,認(rèn)真閱讀了起訴書,對案件事實(shí)有了全面的了解,認(rèn)真聽取了公訴人的公訴意見。現(xiàn)根據(jù)庭審情況,依據(jù)事實(shí)和法律發(fā)表如下辯護(hù)意見:

一、辯護(hù)人首先提請法庭注意的是通過剛才的庭審,被告人xxx對起訴書指控的事實(shí)完全承認(rèn),沒有異議,這充分說明xxx的認(rèn)罪態(tài)度很好;但作為其辯護(hù)人,根據(jù)刑訴法的相關(guān)規(guī)定,我們的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律,提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見,維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。根據(jù)庭審質(zhì)證情況,辯護(hù)人認(rèn)為起訴書對xxx向xxx旅行社提供購票等中轉(zhuǎn)服務(wù)并收取相關(guān)報(bào)酬的行為涉嫌倒票的性質(zhì)認(rèn)定是不能成立的。其理由為:

1、xxx作為xxx旅行社的承包人,他與xxx旅行社進(jìn)行的合作是正常的業(yè)務(wù)合作關(guān)系,是旅行社的正常經(jīng)營行為。

根據(jù)《旅行社條例實(shí)施細(xì)則》第二條第一款“《條例》第二條所稱招徠、組織、接待旅游者提供的相關(guān)旅游服務(wù),主要包括:(一)安排交通服務(wù)------”和第二款“旅行社還可以接受委托,提供下列旅游服務(wù):(一)接受旅游者的委托,代訂交通客票、代訂住宿和代辦出境、入境、簽證手續(xù)等的規(guī)定,作為旅行社開展旅游業(yè)務(wù)提供預(yù)訂車票業(yè)務(wù)是其開展業(yè)務(wù)所必需的,也是法律法規(guī)允許的合法行為。

2、辯護(hù)人認(rèn)為xxx向xxx旅行社提供購票等中轉(zhuǎn)服務(wù)并收取相關(guān)報(bào)酬的行為是受其他旅行社的委托,收取相應(yīng)的報(bào)酬符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,是旅行社之間正常開展合作的中轉(zhuǎn)業(yè)務(wù),是一種合法的經(jīng)營行為,并非倒賣車票的行為。

關(guān)于何為“倒賣”的問題。根據(jù)《刑法》規(guī)定,所謂倒賣車票、船票罪是指倒賣車票、船票且情節(jié)嚴(yán)重的行為,但是什么是“倒賣”,各法律、解釋尚沒有明確規(guī)定,各種學(xué)術(shù)觀點(diǎn)亦不盡一致。我們認(rèn)為,倒票行為購票時(shí)所夠車票銷售對象是不確定的,其購票行為是盲目的,這一行為極大的擾亂了車票市場秩序。而xxx向xxx旅行社提供票務(wù)及應(yīng)急情況處理的服務(wù)并收取報(bào)酬的行為明顯有別于倒票行為,xxx根據(jù)xxx旅行社確定的旅游人數(shù)并依其要求定購所需車票,他訂票時(shí)購買車票的服務(wù)對象是明確的、確定的。因此xxx的這一行為并非倒票行為。

另外根據(jù)國務(wù)院《旅行社條例》第三十七條“旅行社將旅游業(yè)務(wù)委托給其他旅行社的,應(yīng)當(dāng)向接受委托的旅行社支付不低于接待和服務(wù)成本的費(fèi)用”的規(guī)定,xxx旅行社為了減少費(fèi)用開支而作為委托方將其部分旅游業(yè)務(wù)委托給xxx辦理,讓其代為購票并處理日常業(yè)務(wù)中的緊急情況的處理等事務(wù)。從這一證言可以得出這樣的結(jié)論:雖然從表面上看xxx作為受托方在每張票上收取了30元的費(fèi)用,但分析其實(shí)質(zhì)則是針對每個(gè)人提供的綜合服務(wù)而收取的綜合服務(wù)費(fèi),而并非單單對每張票的加價(jià)。在他們的合作中車票只是作為雙方合作的載體來分配旅游業(yè)務(wù)的利潤的。因?yàn)楦鶕?jù)雙方的口頭約定,xxx提供的服務(wù)除了訂票外還有應(yīng)急情況處理等中轉(zhuǎn)服務(wù)。如果忽略此情節(jié)存在的認(rèn)定必將產(chǎn)生錯(cuò)誤的判斷,這對xxx來說是不公平的。因此,xxx作為受托方在提供相應(yīng)的訂票服務(wù)、人員接送和應(yīng)急情況處理等服務(wù)的同時(shí)依法收取委托方支付的高于接待和服務(wù)成本的費(fèi)用(即每個(gè)人收取綜合服務(wù)費(fèi)30元)是合乎法律法規(guī)的規(guī)定的。另外公訴人據(jù)以認(rèn)定倒票行為的依據(jù)是屬于部門規(guī)章的鐵道部等部委的通知,根據(jù)中華人民共和國立法法的規(guī)定,其效力是低于行政法規(guī)的效力的。因此本案應(yīng)依據(jù)作為行政法規(guī)的《旅行社條例》來處理,xxx與xxx旅行社的合作并收取相應(yīng)報(bào)酬的行為是一種合法的經(jīng)營行為,并非倒票行為。

3、二者之間的合作沒有造成國家對車票、船票的管理活動(dòng)造成危害,該行為不符合倒賣車票罪的客體要件。

根據(jù)刑法規(guī)定,倒賣車票罪侵犯的客體為國家對車票、船票的管理活動(dòng)。從證人xxx的證言可以得知,xxx提供的中轉(zhuǎn)服務(wù)為xxx旅行社解決了困難,使其減少了費(fèi)用開支。xxx亦是按照xxx旅行社安排的出行人數(shù)提前訂好所需車票,并負(fù)責(zé)應(yīng)急情況的處理,這保證了旅游者的正常旅游和旅行社業(yè)務(wù)的順利開展,這一合作沒有造成國家對車票、船票的管理活動(dòng)造成危害,對雙方來說是雙贏的。該行為不符合倒賣車票罪的客體要件,根據(jù)罪刑法定的原則,xxx的這一行為應(yīng)構(gòu)不成倒賣車票罪。

4、xxx主觀上沒有倒票的主觀故意。

從xxx的供述中可以看出他一直認(rèn)為他與xxx旅行社的合作是旅行社之間的合作關(guān)系,收取相關(guān)費(fèi)用屬行業(yè)行規(guī),他是為了向xxx旅行社提供票務(wù)等中轉(zhuǎn)服務(wù)而購票,其主觀上沒有倒票的故意。

二、關(guān)于量刑問題

從被告人xxx所在的xx社區(qū)出具的證明“------在此居住40年,尊老愛幼,遵紀(jì)守法,熱心公益,助人為樂,鄰里團(tuán)結(jié),明禮誠信”和xxx下崗前原來所在的單位xx廠出具的證明“------該同志進(jìn)廠后,工作非常積極主動(dòng),一貫表現(xiàn)較好,具有無私奉獻(xiàn)精神,技術(shù)過硬,-----曾多次獲得工廠及車間先進(jìn)工作者稱號、直屬機(jī)關(guān)青年突擊手稱號。先后擔(dān)任工班長、團(tuán)支委員等職務(wù)。-----2001年工廠改革重組,該同志下崗,另謀職業(yè)。”可以看出,被告人xxx平時(shí)表現(xiàn)良好,遵紀(jì)守法,是一個(gè)自強(qiáng)不息、奮發(fā)有為的好青年,下崗后不等不靠,在旅游方面取得了較好的成績,賣出拉薩車票的行為是其一時(shí)的糊涂。另外,xxx這一行為犯罪情節(jié)輕微,社會危害性小;且系初犯,歸案后能積極配合偵查機(jī)關(guān)如實(shí)供述,認(rèn)罪態(tài)度好;另外xxx的妻子下崗在家,兒子患有先天性疾病,每月都需要巨額的醫(yī)療費(fèi),判處xxx實(shí)刑必將造成這個(gè)家庭的難以為繼,這不符合刑法“治病救人”的刑罰理念和“和諧司法”理念。因此根據(jù)刑訴法的有關(guān)規(guī)定,建議法庭對其免于刑事處罰或判處緩刑。

基于以上分析,辯護(hù)人認(rèn)為:xxx作為xxx旅行社的承包人,與xxx旅行社的合作是旅行社之間開展的正常的中轉(zhuǎn)業(yè)務(wù),符合相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定,符合旅行行業(yè)慣例,因此是一種合法的經(jīng)營行為,并非倒賣車票的行為,其主觀上并沒有倒票的主觀故意;且該行為也沒有對車票、船票的管理活動(dòng)造成危害,該行為不符合刑法規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件,應(yīng)不構(gòu)成犯罪。建議合議庭對起訴書指控xxx的(1)向xxx旅行社供票的事實(shí)和(2)購買并賣出到拉薩車票的這兩種性質(zhì)不同的行為分割開來分析,分別界定其法律性質(zhì),全面地、綜合地考量案件情節(jié),對xxx作出公正的的判決!建議合議庭根據(jù)刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定,對xxx免于刑事處罰或判處緩刑,給其一個(gè)重新做人和為社會做貢獻(xiàn)的機(jī)會!

以上辯護(hù)意見供合議庭判決時(shí)參考并望采納。

辯護(hù)人:河南XX律師事務(wù)所

律師王XX

二、倒賣車票、船票罪量刑標(biāo)準(zhǔn)是什么