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市場(chǎng)為主導(dǎo)的經(jīng)濟(jì)體制必然伴隨著企業(yè)間的優(yōu)勝劣汰。強(qiáng)勢(shì)企業(yè)基于減少競(jìng)爭(zhēng)者和形成規(guī)模效益、降低成本等目的，利用其經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢(shì)不斷將弱勢(shì)企業(yè)納入其體系。因此在現(xiàn)代商品社會(huì)，企業(yè)間的并購或重組成為無可避免的現(xiàn)實(shí)。我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展正處于轉(zhuǎn)型期，伴隨全球范圍內(nèi)涌動(dòng)第五次兼并浪潮的同時(shí)，國(guó)內(nèi)企業(yè)的并購也呈現(xiàn)出方興未艾的局面。

無可否認(rèn)企業(yè)并購是優(yōu)化經(jīng)濟(jì)資源配置、提高企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力的有效方式之一。但國(guó)外一些研究機(jī)構(gòu)經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，企業(yè)并購案的失敗率高達(dá)60%以上。且不論這一數(shù)據(jù)的真實(shí)性如何，有一點(diǎn)無可否認(rèn)：企業(yè)并購是一種有著相當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。不僅有純商業(yè)操作的風(fēng)險(xiǎn)，也有法律上的風(fēng)險(xiǎn)。如何正確評(píng)估企業(yè)并購的風(fēng)險(xiǎn)，避免盲目兼并及由此帶來的資源浪費(fèi)，是一個(gè)現(xiàn)實(shí)的課題。

一、有關(guān)企業(yè)并購的幾個(gè)基本概念分析企業(yè)并購并非一個(gè)嚴(yán)格的法律概念，從字面上理解，它應(yīng)包括兼并與收購兩種基本形式。理論上一般認(rèn)為二者在內(nèi)涵、外延及法律適用上皆有所差異，是兩個(gè)不同的概念。其最大區(qū)別在于前者必然使被合并企業(yè)的法人資格歸于消滅，而后者則不一定。我國(guó)現(xiàn)有關(guān)于并購的立法不甚健全，除《公司法》中有關(guān)公司合并的規(guī)定外，僅在部分部門規(guī)章和司法解釋中有涉及，但沒有形成系統(tǒng)的規(guī)則。而且其未對(duì)兼并與收購作嚴(yán)格區(qū)分。如原國(guó)家計(jì)委等機(jī)構(gòu)聯(lián)合頒布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》(以下簡(jiǎn)稱《辦法》)中將企業(yè)兼并定義為：企業(yè)兼并是指一個(gè)企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為。但在1996年財(cái)政部頒布的《企業(yè)兼并有關(guān)財(cái)務(wù)問題的規(guī)定》中則將保留法人資格但改變投資主體的情形也納入兼并范疇。從以上定義來看，其將企業(yè)兼并的對(duì)象確定為企業(yè)產(chǎn)權(quán)，其結(jié)果是兼并方取得被兼并企業(yè)的控制權(quán)，或使被兼并企業(yè)成為自身的一部分。何謂企業(yè)產(chǎn)權(quán)?是指投資者權(quán)利還是企業(yè)對(duì)其所經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)的所有權(quán)?并無權(quán)威性解釋。本人認(rèn)為企業(yè)產(chǎn)權(quán)本身并非嚴(yán)格的法律概念，只是對(duì)不同并購模式所指對(duì)象的統(tǒng)稱。在不同的模式下，兼并所指目標(biāo)存在三種不同層次：第一層次是企業(yè)整體(如國(guó)有企業(yè)出售)，包括投資者權(quán)利(如股權(quán))、組織架構(gòu)及其所有的資產(chǎn)和債務(wù)等;第二層次是投資者權(quán)利，或稱股權(quán);第三層次是該企業(yè)名下直接擁有的資產(chǎn)。除國(guó)有企業(yè)外，在其它性質(zhì)的企業(yè)中并無一主體對(duì)企業(yè)直接享有以上全部的權(quán)利。因此第一層次的并購只存在于對(duì)國(guó)有企業(yè)的并購中。

在企業(yè)并購實(shí)踐中，目標(biāo)往往并非如上所述層次分明。如在國(guó)有企業(yè)整體出售情形，因購買方對(duì)所購企業(yè)可能采取直接兼并、重新注冊(cè)、轉(zhuǎn)投資等多種方式，其目標(biāo)亦會(huì)復(fù)雜化。因在不同并購模式下被并購企業(yè)法人實(shí)體及獨(dú)立主體地位的不同，導(dǎo)致并購后有關(guān)被并購企業(yè)債務(wù)承擔(dān)方式的多樣化，以下試作分析。

二、企業(yè)并購的模式及債務(wù)承擔(dān)如前所言，并購可能出現(xiàn)被兼并方法人資格繼續(xù)存續(xù)或滅失兩種截然不同的結(jié)果，不同的并購模式下債務(wù)的承擔(dān)主體和方式也會(huì)有很大區(qū)別。

1、控股式兼并：即一個(gè)企業(yè)通過購買其它企業(yè)的股權(quán)，達(dá)到擁有多數(shù)股權(quán)來控制被兼并企業(yè)。兼并方可能通過現(xiàn)金、股權(quán)或資產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)或權(quán)益來交換被兼并企業(yè)的股份。但無論其采取何種形式，被兼并企業(yè)的獨(dú)立法人地位未受影響，其原有債務(wù)仍由其自行承擔(dān)。兼并方僅需注意購買該股份所支付的對(duì)價(jià)與其實(shí)際價(jià)值(即企業(yè)凈資產(chǎn)價(jià)值)是否相當(dāng)。

須注意的是，按國(guó)家工商總局《公司登記管理若干問題的規(guī)定》，除國(guó)家授權(quán)投資的公司可投資設(shè)立全資子公司外，其它公司不得設(shè)立全資子公司。同時(shí)公司也不得向非公司企業(yè)投資。在兼并雙方均為依《公司法》成立的有限公司、兼并方取得被兼并方100%股權(quán)的情形，可有三種選擇：一是向第三人再轉(zhuǎn)讓股權(quán);二是解散被兼并企業(yè);三是將其納入兼并方作為分部或分支機(jī)構(gòu)。如屬第一種情形，因其時(shí)間較短，并不改變被兼并企業(yè)獨(dú)立法人的地位，因此債務(wù)承擔(dān)主體不因此而變更。第二種情形屬正常的解散清算，一般不涉及債務(wù)承擔(dān)主體的變更。而第三種情形實(shí)際上屬于吸收合并，除非與債權(quán)人有特別約定，對(duì)被兼并企業(yè)的債務(wù)，應(yīng)由兼并企業(yè)承擔(dān)。