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一、釣魚執(zhí)法的概念和界定

我國(guó)雖然在誘惑偵查方面沒有做出明確的規(guī)定，但是在實(shí)踐中誘惑偵查由來已久。加之執(zhí)法經(jīng)濟(jì)的刺激，有些執(zhí)法部門為了提高部門經(jīng)濟(jì)效益，所以我國(guó)執(zhí)法機(jī)關(guān)創(chuàng)造性地提出了一個(gè)與誘惑偵查相關(guān)的新概念——“釣魚執(zhí)法”。

從法理上分析，“釣魚執(zhí)法”是當(dāng)事人原本沒有違法意圖，在執(zhí)法人員的引誘之下，才從事了違法活動(dòng)。這種行為如果運(yùn)用不當(dāng)致人犯罪，那么它將是當(dāng)事人免責(zé)的合理辯護(hù)理由。北大的儲(chǔ)槐植教授將“釣魚執(zhí)法”定義為：行政機(jī)關(guān)為了調(diào)查某些極具隱蔽性的特殊違法行為，特意設(shè)計(jì)某種引誘當(dāng)事人違法的情景，或者根據(jù)當(dāng)事人違法活動(dòng)的傾向?yàn)槠涮峁?shí)施的條件和機(jī)會(huì)，使其違法行為暴露，從而取得做出具體行政行為的證據(jù)而采取的執(zhí)法手段。這應(yīng)該算是比較合理且恰當(dāng)?shù)囊环N界定了。

二、“釣魚執(zhí)法”與“警察圈套”以及“誘惑偵查”的比較

英美法系中的“警察圈套”是指警察或者其他司法人員，在被告人原本沒有犯罪意圖的情況下，提供犯罪的機(jī)會(huì)，引誘其犯罪的念頭，并且誘導(dǎo)被告人實(shí)施犯罪。警察的目的是要拿到犯罪的證據(jù)。這種定義與我國(guó)的“釣魚執(zhí)法”頗為神似，從它的名字就能看出它的合理性的根基不穩(wěn)，“圈套”的貶損意味不言而喻。

誘惑偵查是刑事訴訟中的一種特殊偵查手段，通常分為“機(jī)會(huì)提供型”和“犯意誘發(fā)型”，而后者即為上文所說的“警察圈套”，所以“警察圈套”也可以算是“誘惑偵查”的一種。在西方形成“陷阱之法理”作為被告人免責(zé)事由。20世紀(jì)初，誘惑偵查就在美國(guó)被深入研究，其確切概念可概括為：偵查機(jī)關(guān)為逮捕犯罪嫌疑人，以實(shí)施某種行為有利可圖為誘鉺，暗示或誘使其實(shí)施犯罪，待犯罪行為實(shí)施或犯罪結(jié)果發(fā)生后將其拘捕的特殊偵查手段。各國(guó)執(zhí)法機(jī)關(guān)均存在使用這種手段的做法，比如警察扮演癮君子向毒販購買毒品來進(jìn)行誘捕。但“誘捕”有著嚴(yán)格的控制要求，第一，誘捕對(duì)象是犯罪嫌疑人;第二，已經(jīng)掌握其部分證據(jù);第三，誘捕時(shí)的事實(shí)不作為犯罪證據(jù)。也就是說，圈套本身不能成為違法犯罪的證據(jù)。即使在法制比較發(fā)達(dá)的國(guó)家，“誘惑偵查”在犯罪偵查活動(dòng)中也時(shí)常運(yùn)用。因?yàn)闉榱司S護(hù)社會(huì)利益，法律在一定限度內(nèi)允許偵查機(jī)關(guān)為偵破這類犯罪采用“釣魚”方式偵查。對(duì)嚴(yán)重犯罪的嫌疑人，使用具有一定欺騙性的偵查手段尚未逾越被普遍認(rèn)可的國(guó)家機(jī)關(guān)的道德責(zé)任界限，因此具有一定的法律許容性。

三、釣魚執(zhí)法的正當(dāng)性探究

“釣魚執(zhí)法”的產(chǎn)生必定有它在特定時(shí)期的重要價(jià)值和意義，所以不能說存在于我國(guó)這么多年的“釣魚執(zhí)法”就是完全不符合正當(dāng)性要求的，但是究其在實(shí)踐過程中運(yùn)用的情況來看，它的確存在著太多的問題，所以我將從正反兩個(gè)方面來分析釣魚執(zhí)法的存在意義和遭人詬病的不良影響。

(一)釣魚執(zhí)法合理存在的意義

1、釣魚執(zhí)法降低了執(zhí)法的成本。釣魚執(zhí)法由于它的執(zhí)法模式的特殊性，使得執(zhí)法人員能夠深入到違法犯罪的活動(dòng)中掌握第一手的犯罪證據(jù)，并且明白違法行為發(fā)生的完整行為模式而且能為拘捕違法犯罪分子提供了十分有利的條件。比如在查處黑車的過程中，我們其實(shí)還有別的執(zhí)法手段可以選擇，比如將本市的全部車輛進(jìn)行一一排查，這中地毯式的查處必定會(huì)使得漏網(wǎng)之魚大大減少，提高打擊的范圍。但是就實(shí)際而言，這種手段需要耗費(fèi)大量的人力物力，甚至所有的執(zhí)法人員傾巢出動(dòng)也不一定能夠保證有足夠的人力。相比之下的釣魚執(zhí)法便具有的完全的優(yōu)勢(shì)，因?yàn)樗恍枰暮苄〉囊徊糠秩肆ξ锪?，而且能夠提高打擊的精?zhǔn)度。

2、釣魚執(zhí)法解決“信息不對(duì)稱”的問題?！靶畔⒉粚?duì)稱”是指在在社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)等活動(dòng)中，一些成員擁有另一些成員無法獲得的信息從而造成的信息不對(duì)稱的情況。在打擊黑車的過程中，黑車司機(jī)就掌握著執(zhí)法人員很難掌握的信息，那就是黑車司機(jī)很清楚自己的違規(guī)經(jīng)營(yíng)黑車的身份，但是執(zhí)法人員卻很難得知。這時(shí)候執(zhí)法人員便處于信息的盲區(qū)，是一種絕對(duì)的信息劣勢(shì)地位。而“釣魚執(zhí)法”的方式，可以使得執(zhí)法人員深入黑車經(jīng)營(yíng)的過程中，主動(dòng)識(shí)別黑車司機(jī)的信息從而走出盲區(qū)。所以在這一點(diǎn)上“釣魚執(zhí)法”擁有著其他執(zhí)法方式不能比擬的優(yōu)勢(shì)。

(二)釣魚執(zhí)法不合理性的思考

1.釣魚執(zhí)法違反了執(zhí)法行為合法性的原則。行政執(zhí)法要符合國(guó)務(wù)院2004年頒布的依法行政原則，合法、合理、誠(chéng)實(shí)守信、權(quán)責(zé)統(tǒng)一，不能采取預(yù)謀設(shè)圈套方式執(zhí)法。也就是說，一個(gè)執(zhí)法行為不能僅僅是看上去合法，它在執(zhí)行的過程中也需要依據(jù)正當(dāng)?shù)某绦蚴褂煤戏ǖ氖侄?。但是在上海的“釣魚執(zhí)法”案件中，我們看到的是執(zhí)法人員也就是“鉤子”強(qiáng)行拔下了鑰匙，這樣顯然是不合乎正常的執(zhí)法程序的，也是不合法的。

2.釣魚執(zhí)法與刑罰預(yù)防目的相悖。刑罰的根本目的在于：保護(hù)廣大公民的合法權(quán)益和社會(huì)秩序。保障具有中國(guó)特色的社會(huì)主義建設(shè)順利進(jìn)行。直接目的則是預(yù)防犯罪。而釣魚執(zhí)法已經(jīng)不僅僅是引誘人產(chǎn)生違法行為，甚至直接導(dǎo)致了違法行為的發(fā)生，這顯然不是我們?cè)O(shè)立刑罰的最初目的，因?yàn)檫@種行為懲治的是可能犯罪的人，而不是已經(jīng)犯罪的人。長(zhǎng)此以往必將導(dǎo)致社會(huì)道德敗壞，犯罪頻發(fā)。

3.釣魚執(zhí)法在程序上不符合規(guī)定。由于釣魚執(zhí)法是一種特定環(huán)境下使用的執(zhí)法手段，因此需按特定程序進(jìn)行。但在執(zhí)法實(shí)踐中，突發(fā)事件很多，執(zhí)法人員通常為完成破案率或在經(jīng)濟(jì)利益的驅(qū)逐下，主動(dòng)“釣魚”，并未嚴(yán)格按照?qǐng)?zhí)法程序執(zhí)行。因此，我國(guó)的釣魚執(zhí)法程序是令人質(zhì)疑的。

四、釣魚執(zhí)法能否走向合理化

釣魚執(zhí)法因?yàn)槠洚a(chǎn)生的背景十分復(fù)雜，加之在我們執(zhí)法部門存在的年數(shù)較多，所以想要徹底解決這個(gè)問題是有一定難度的。但是這種執(zhí)法方式如果不改變，那么涉及的公民權(quán)益受損的事件會(huì)越來越多，也對(duì)我們黨需要“維穩(wěn)”的現(xiàn)實(shí)不相符合。但它并非不能解決，我覺得我們可以通過以下幾種手段來改變這個(gè)問題。

1.切斷執(zhí)法機(jī)關(guān)的利益鏈條。解決“釣魚執(zhí)法”的核心就是使罰款收入與作出罰款決定的機(jī)關(guān)在經(jīng)濟(jì)利益上完全脫鉤，切斷罰款背后的利益鏈條。只有這樣，才能最大限度地避免“釣魚執(zhí)法”現(xiàn)象的產(chǎn)生。

2.排除非法證據(jù)。“釣魚執(zhí)法”是個(gè)別執(zhí)法部門和執(zhí)法人員引誘守法公民違法，其獲取證據(jù)的方式不符正當(dāng)程序原則，不符法律的規(guī)定，不應(yīng)該作為行政處罰的證據(jù)。由此而做出的處罰行為應(yīng)視為行政違法行為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)“誘惑偵查”中“誘捕的事實(shí)不應(yīng)當(dāng)作為證據(jù)”的慣例認(rèn)定非法證據(jù)無效。

3.嚴(yán)格限定執(zhí)法范圍。“釣魚執(zhí)法”行為由于其在執(zhí)法的程序和執(zhí)法手段等多方面都存在問題，所以在其適用范圍上應(yīng)該受到嚴(yán)格的限定規(guī)范。根據(jù)國(guó)外已有的經(jīng)驗(yàn)，在間諜、賣淫、販毒、賭博等犯罪行為的執(zhí)法調(diào)查上，適當(dāng)運(yùn)用“釣魚執(zhí)法”是在法律容忍的范圍之內(nèi)的。據(jù)此筆者認(rèn)為，釣魚執(zhí)法的適用范圍應(yīng)該嚴(yán)格限定在販毒、販賣軍火、制假幣等對(duì)國(guó)家安全安定造成重大威脅的案件上，不宜濫用。

當(dāng)一個(gè)執(zhí)法部門為了私利運(yùn)用不正當(dāng)?shù)膱?zhí)法手段時(shí)，社會(huì)對(duì)執(zhí)法行為本身就會(huì)產(chǎn)生強(qiáng)烈的質(zhì)疑，法律的威嚴(yán)也會(huì)遭到質(zhì)疑，明顯不利于民眾自覺守法自律的形成。國(guó)家執(zhí)法機(jī)關(guān)有責(zé)任在人民大眾自覺守法思想形成的過程中起到引導(dǎo)和規(guī)范其行為的作用。而要想讓“釣魚執(zhí)法”悲劇不再重演，只有通過制度建設(shè)，及時(shí)改變行政執(zhí)法過程中的不合理行為才能有利于我國(guó)行政執(zhí)法體系的完善和發(fā)展。