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商標(biāo)侵權(quán)行為損害的共同性和不可分割性是由各個(gè)被告的共同過錯造成的，是被告集體行為所致。因此在訴訟中，他們應(yīng)當(dāng)列為共同被告，并作為共同被告參加共同訴訟。如果上述被告不在同一地點(diǎn)，任何一個(gè)被告的住所地法院都對這一商標(biāo)侵權(quán)的共同訴訟有管轄權(quán)，也即權(quán)利人可以按照自己的意志，選擇任何一個(gè)侵權(quán)人的住所地法院起訴，在起訴狀中，原告可以以共同訴訟的訴因，將上述住所地不同的所有侵權(quán)人列為共同被告參加一個(gè)案件的訴訟。法院判決侵權(quán)賠償時(shí)，每一個(gè)被告首選的標(biāo)準(zhǔn)是以各自的侵權(quán)獲利作為承擔(dān)侵權(quán)賠償?shù)囊罁?jù)。

如果一個(gè)案件的幾個(gè)被告當(dāng)中，有的被告的侵權(quán)獲利能夠計(jì)算出來，自然以其侵權(quán)獲利作為賠償?shù)囊罁?jù);如果有的被告的侵權(quán)獲利難以計(jì)算出來時(shí)，則可以考慮以原告受到侵權(quán)所遭受的損害作為被告賠償?shù)囊罁?jù)。如果原告因?yàn)槭艿角謾?quán)所遭到的損失和被告因?yàn)榍謾?quán)行為所獲得的利潤，都難以計(jì)算的，則可以由法院根據(jù)侵權(quán)人侵權(quán)的情節(jié)、侵權(quán)行為持續(xù)的時(shí)間、侵權(quán)采用的手段和給權(quán)利人造成的商譽(yù)損害等因素判決五十萬元以下的定額酌情賠償。

一、知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)賠償?shù)挠?jì)算

賠償標(biāo)準(zhǔn)是損害賠償的核心問題。作為一種衡量知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害的準(zhǔn)則，它直接影響到賠償范圍以及賠償數(shù)額的確定。

目前，在知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)界，不少學(xué)者持知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)損害賠償?shù)亩鄻?biāo)準(zhǔn)說，即將下述兩者同時(shí)作為損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)：一是侵權(quán)人給權(quán)利人造成的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失；二是侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的全部利潤。知識產(chǎn)權(quán)司法實(shí)踐也實(shí)行這種雙重標(biāo)準(zhǔn)。而且，由于計(jì)算實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失的數(shù)額比較困難，證明加害人因侵權(quán)行為所獲利益的數(shù)額相對容易，因此，法院在確定損害賠償責(zé)任時(shí)往往是以后者為標(biāo)準(zhǔn)。筆者認(rèn)為，這種賠償標(biāo)準(zhǔn)的多重性以及標(biāo)準(zhǔn)適用上的厚此薄彼是知識產(chǎn)權(quán)損害賠償制度中存在的首要問題。作為一種準(zhǔn)則，賠償標(biāo)準(zhǔn)要求人們對同一類事物適用同一尺度。如果認(rèn)為“標(biāo)準(zhǔn)”可以是多重的，這首先是對“標(biāo)準(zhǔn)”的誤解。這種不正確的認(rèn)識勢必會引起實(shí)踐中的混亂。當(dāng)前因各地法院采用不同的損害賠償標(biāo)準(zhǔn)引發(fā)的一系列問題已經(jīng)說明了這一點(diǎn)。因此，損害賠償標(biāo)準(zhǔn)只能是單一的，而不應(yīng)該是多重的。

如前所述，在采用雙重賠償標(biāo)準(zhǔn)的情況下，法院多選擇侵權(quán)人因侵權(quán)行為所獲得的利潤這一標(biāo)準(zhǔn)。實(shí)際上，侵權(quán)人的獲利存在著多種情形：獲利與受害人的損失大體相等；獲利小于受害人的實(shí)際損失；無獲利，但已給受害人造成損失。在后面兩種情況下，若以侵權(quán)人所獲利潤作為賠償標(biāo)準(zhǔn)，則將導(dǎo)致?lián)p害賠償額小于受害人的實(shí)際損失。這也是產(chǎn)生現(xiàn)實(shí)中原告“贏了官司卻輸錢”這一不正?，F(xiàn)象的原因。

首先，從經(jīng)濟(jì)等價(jià)規(guī)律來看，該規(guī)律要求行為人對自己的行為所造成的后果要付出同等的代價(jià)，該代價(jià)和受害人應(yīng)得的代價(jià)大致相等（這即為對價(jià)）。對價(jià)始終是決定賠償?shù)幕疽?。其次，從“等價(jià)有償”這一民法的基本原則來看，根據(jù)這一原則，一方面，在合法的經(jīng)濟(jì)活動中，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定以外，取得他人財(cái)產(chǎn)利益的一方應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ浇o付相應(yīng)的價(jià)款或者其他財(cái)產(chǎn)利益；另一方面，在違法的民事活動中，行為人對因其行為引起的損失必須賠償，而且，賠償范圍應(yīng)與損失范圍相一致。再次，從“損害賠償”自身來看，所謂“賠償”意為“補(bǔ)償”、“填補(bǔ)”，“損害賠償”即指通過補(bǔ)償受害人因侵權(quán)行為所遭受的損失，使受損害的權(quán)利恢復(fù)到侵權(quán)以前的狀態(tài)。由此可知，只有侵權(quán)人給權(quán)利人造成的實(shí)際損害（包括財(cái)產(chǎn)損失和精神損害）作為損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)才能同時(shí)滿足上述要求。確立了這一標(biāo)準(zhǔn)，就為爾后的損害賠償?shù)姆秶c賠償數(shù)額的科學(xué)認(rèn)定提供了公平合理的客觀經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。