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新刑法第三百四十七條和第三百四十八條規(guī)定的“走私、販賣、運輸、制造毒品罪”和“非法持有毒品罪”為代表的毒品犯罪是當前司法工作中存在問題較多的一個領(lǐng)域，立法上的不足對司法工作造成了很大的影響。在司法實踐中，還有很多不一致意見，困惑最多的是運輸毒品罪和非法持有毒品罪的主客觀認定。

困惑之一：“運輸”實現(xiàn)之地域問題。

客觀方面存在的最大問題是，在火車站候車室、航空候機樓以及汽車站的候車室內(nèi)被查獲的攜帶毒品的犯罪行為應該如何定罪。

就拿在火車站發(fā)生的毒品犯罪為例。我們可以設(shè)想這樣一個過程：

1買票(在火車站售票窗口排隊)→2買到票(在火車站范圍內(nèi)持有票)

→3進候車室(候車)→4檢票進站→5在站臺上→6上車(車上)→7下車(在站臺上)→8繳票出站。在以上八個過程中，哪幾個期間發(fā)生的攜帶有毒品的犯罪行為可以定為運輸毒品罪呢?從目前的普遍情況來看，是從第三個以后的期間發(fā)生的攜帶毒品的行為被認定為運輸毒品罪。

但是，從火車運輸?shù)慕嵌戎v，我們可以具體分析一下：1?客運合同成立的時間，法律規(guī)定客運合同自承運人向旅客交付客票時成立;

2?客運保險有效期間，有關(guān)法規(guī)規(guī)定客運保險有效期間自旅客持票進站加剪后開始，至到達旅程終點繳銷車票出站時為止。如果以此為依據(jù)來解釋毒品犯罪中的“運輸期間”的話，可能會產(chǎn)生矛盾。

另外，從刑法規(guī)定的運輸毒品罪的構(gòu)成要件來看，在候車室的行為也根本不可能構(gòu)成客觀上的運輸行為。有些人說，候車行為是乘坐火車的必然行為，是整個運輸行為的組成部分，因此在候車室攜帶毒品的行為可以認定為運輸毒品罪。那么，又有一個問題，在汽車站候車室候車就不是乘車的必然行為，就不是運輸過程的組成部分?這很難解釋得通!有人還這樣解釋這個問題：火車站候車室不是隨便進出的，須憑票出入，而汽車站候車室是可以隨便進出的。但事實上絕大部分的火車站候車室是可以隨便出入的。

困惑之二：行為故意之認識問題。

在主觀上有一點共識，即毒品犯罪的認定必須是行為人對毒品是明知的，這可以作為我們分析問題的一個前提。但是，對是否要行為人對“毒品及走私、販賣、運輸、制造之毒品”的主觀認識成為構(gòu)成要件還有很多的爭論。

必須承認，在司法實踐中，包括公安的偵查過程中，有時是很難認定運輸?shù)亩酒肥菫榱俗咚健⒇溬u還是制造，而且這種情況可能普遍存在。很多時候我們認定走私、販賣、制造毒品也僅僅是從客觀行為中來推定其主觀意思。既然這樣，我們又有何必要來分清毒品及走私、販賣、運輸制造之毒品呢?

正是從這一立場出發(fā)，立法者設(shè)立“運輸毒品罪”之目的也就可以理解為是為了彌補不能認定為走私、販賣或制造而帶來的法律漏洞。

因此，即使行為人供認或者確有證據(jù)證明是為了走私、販賣或制造，但還沒有實施走私、販賣、制造的行為，即運輸僅僅是作為整個行為過程的一部分，鑒于法律對運輸毒品與走私、販賣、制造毒品以同等對待，也就沒有必要再以走私、販賣、制造毒品罪來定罪處罰。因為，如果這樣的行為定走私、販賣、制造毒品罪的話，從客觀方面來講是不合適的;如果把運輸認為是走私、販賣、制造毒品的預備行為的話，可能要從輕、減輕處罰，這樣就不能體現(xiàn)刑法對毒品犯罪懲罰的嚴厲性了。

非法持有毒品的犯罪，在主觀意識上，行為人對于自己行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果之認識因素和希望這種結(jié)果發(fā)生之意志因素并不直觀，因此有學者就認為，法律根本不問行為人對其所持有違禁物、危險物行為的危害結(jié)果有無認識，也不問是否積極追求某種危害結(jié)果，只要對所持有的毒品是明知的，就對此予以處罰，即所謂的嚴格責任。

但是，刑法對行為的社會危害性的判斷并不基于行為人自身的認識，而是基于行為的客觀表現(xiàn)。因此，我們完全有理由在一定的前提下推定行為人的主觀犯罪故意。

重組再造：對毒品犯罪定性的再探索。

面對司法實踐中的種種問題，筆者試圖對這幾類毒品犯罪的刑法規(guī)定進行結(jié)構(gòu)重組、功能再造。

這幾類毒品犯罪侵犯的客體都是國家對毒品的管理秩序，破壞了國家管制毒品的社會關(guān)系。那么到底應該按照怎樣的標準來給這些毒品犯罪進行分類、設(shè)立罪名呢?筆者認為可以作如下的劃分，以彌補現(xiàn)在司法實踐中的種種困感。

從整體上來看，將現(xiàn)有的兩種罪名改為三種罪名，即走私、販賣、制造、運輸毒品罪，非法持有毒品罪和私藏毒品罪。

l?走私、販賣、制造、運輸毒品罪。走私、販賣、制造毒品的行為不難認定，而且在現(xiàn)在的司法實踐中亦基本沒有異議。但對于運輸毒品罪，筆者認為，“運輸”行為的客觀表現(xiàn)可以包括郵寄、托運、載運和利用他人運輸?shù)龋话S身攜帶，但這里的“運輸”不管是否利用交通工具。在主觀上，郵寄、托運、載運和利用他人運輸?shù)男袨椴慌c行為人自身身體或隨身物品有關(guān)系，完全可以推定為具有和販賣、制造毒品行為同等的犯罪惡意程度。因此，走私、販賣、制造和運輸毒品的行為具有同等的社會危害性，也就具有同等的可懲罰性。

2?非法持有毒品罪?！俺钟小钡目陀^表現(xiàn)應當包括隨身攜帶和隨行李攜帶等，持有者不管是否在交通工具上，只要不是在自己的住所。由于考慮到持有毒品的數(shù)量可能很小，且可能為自己吸用，因此，這里有個起刑的毒品數(shù)量問題，在達到一定的數(shù)量(比如說海洛因30克)之后，推定與販賣、運輸、制造毒品犯罪具有同等的社會危害性，按同樣的標準處罰。

3?私藏毒品罪?？陀^表現(xiàn)為在個人的住所(不包括賓館之類的偶然居所)存放有毒品，且沒有實施制造或販賣毒品的行為。私藏毒品的犯罪可以參照現(xiàn)行的對非法持有毒品罪的處罰標準來規(guī)定處罰尺度，但起刑點應該與非法持有毒品罪一致。