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一、基本案情

被告人王XX，男，1975年10月15日出生，漢族，初中文化，因涉嫌犯盜竊罪于2004年5月14日被。

2004年3月的一天晚上，被告人王XX在某市造紙廠路口西鑫勝配貨站門前，盜竊田XX停放在此處的海陵牌二輪摩托車一輛，經(jīng)鑒定該車價值1960元。同年5月，被告人王XX在得知該車車主是田XX，向田XX索要500元現(xiàn)金后，將摩托車退還給了田XX。同年5月14日，被告人王XX被到公安機關(guān)后，主動交代了上述犯罪事實。

二、控辯意見

某市人民檢察院以青檢刑訴（2004）301號起訴書指控被告人王XX犯盜竊罪，于2004年9月30日向某市人民法院提起。檢察機關(guān)認為，被告人王XX采取秘密手段竊取他人合法財物，且數(shù)額較大，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百六十四條之規(guī)定，應(yīng)當以盜竊罪追究刑事責任。被告人王XX因有情節(jié)，同時應(yīng)適用《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款之規(guī)定。

上述事實，被告人王XX在開庭審理過程中均無異議。

三、判決

某市人民法院經(jīng)審理認為，被告人王XX采取秘密手段竊取他人財物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成盜竊罪，應(yīng)予刑事處罰。被告人王XX在接到傳喚后主動歸案，如實供述犯罪事實，系自首，可予以從輕處罰。公訴機關(guān)指控成立，予以支持。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百六十四條、第六十七條第一款、第五十二條之規(guī)定，判決如下：

被告人王XX犯盜竊罪，單處罰金人民幣三千元。

一審判決后，被告人王XX服判，在法定期限內(nèi)沒有提起上訴，公訴機關(guān)在法定期限內(nèi)沒有提起抗訴。判決已發(fā)生法律效力。

四、裁判要旨

根據(jù)刑法第六十七條和最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第一條的規(guī)定，犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。司法實踐中，經(jīng)常遇到公安機關(guān)根據(jù)被害人的舉報，認為犯罪嫌疑人可能構(gòu)成犯罪，但對犯罪嫌疑人尚未進行訊問，也未采取強制措施，而是用打電話或者捎口信的形式傳喚犯罪嫌疑人到案，犯罪嫌疑人到案后即如實交代了自己的犯罪行為。這種情況是否應(yīng)認定為自首，往往有爭議。本案審理過程中，對于被告人王XX的行為是否認定自首，就存在著不同意見。

筆者認為，對于經(jīng)公安機關(guān)傳喚到案，并如實供述自己罪行的，是否應(yīng)認定為自首，關(guān)鍵在于犯罪嫌疑人經(jīng)傳喚到案是否屬于自動投案。根據(jù)《解釋》第一條第1款的規(guī)定，自動投案，是指犯罪事實或者犯罪嫌疑人未被司法機關(guān)發(fā)覺，或者雖被發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到訊問、未被采取強制措施時，主動、直接向司法機關(guān)投案。犯罪嫌疑人經(jīng)公安機關(guān)口頭傳喚到案的情況，符合上述《解釋》的規(guī)定，應(yīng)視為自動投案。

首先，傳喚不屬于強制措施。被傳喚后歸案符合《解釋》第一條第1款規(guī)定的在未受到訊問、未被采取強制措施之前的時間范圍。傳喚和不同，傳喚是使用傳票通知犯罪嫌疑人在指定的時間自行到指定的地點接受訊問的訴訟行為，它強調(diào)被傳喚人到案的自覺性，且傳喚不得使用械具。而拘傳則是強制犯罪嫌疑人依法到案接受訊問的一種強制措施。通常情況下，拘傳適用于經(jīng)過依法傳喚，無正當理由拒不到案的犯罪嫌疑人。可見，傳喚與拘傳有著本質(zhì)的不同，法律并未將傳喚包括在強制措施之內(nèi)。

其次，經(jīng)傳喚歸案的犯罪嫌疑人具有歸案的自動性和主動性。犯罪嫌疑人經(jīng)傳喚后，自主選擇的余地還是很大的，其可以選擇歸案，也可拒不到案甚至逃離，而其能主動歸案，就表明其有認罪悔改、接受懲罰的主觀目的，即具有歸案的自動性和主動性。《解釋》中尚有犯罪后逃跑，在被通緝、追捕過程中，主動投案的以及通知犯罪嫌疑人的親友，將犯罪嫌疑人送去投案的視為自動投案的規(guī)定，而僅僅受到傳喚便主動、直接歸案的，反而不視為自動投案，于法于理都不通，也不符合立法本意。