承包人是否須因建設(shè)工程合同而合法占有發(fā)包人的建設(shè)工程
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如果將工程價款的優(yōu)先受償權(quán)定性為特殊的留置權(quán)，適用時需滿足留置權(quán)的一般條件，即承包人只有因建設(shè)工程合同而合法占有發(fā)包人的建設(shè)工程，方可享有優(yōu)先受償權(quán)。承包人從根據(jù)建設(shè)工程合同的約定進場施工起，即合法占有了發(fā)包人的建設(shè)工程，直至承包人將竣工工程移交給發(fā)包人或承包人中途退場。承包人移交了建設(shè)工程或中途退場后，即不能主張優(yōu)先受償權(quán)。如果工程價款的優(yōu)先受償權(quán)是一種法定抵押權(quán)，抵押權(quán)的特征之一即為不轉(zhuǎn)移抵押物的占有，因而不以合法占有建設(shè)工程為前置條件，承包人即使在移交了建設(shè)工程或中途退場之后仍有優(yōu)先受償權(quán)。顯然，不同的法律定性對適用條件的要求就不相同，但是從《合同法》第二百八十六條條文字面看，并無承包人合法占有建設(shè)工程的要求。
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發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同。根據(jù)《民法典》第七百九十一條，發(fā)包人可以與總承包人訂立建設(shè)工程合同，也可以分別與勘察人、設(shè)計人、施工人訂立勘察、設(shè)計、施工承包合同。
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