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一、上市公司收購兼并經(jīng)過的四個(gè)階段：

這四個(gè)階段是相互銜接的，但是并不一定是并購所全部必備的，而上市公司的并購則會(huì)典型的表現(xiàn)出這樣的過程，所以從上市公司的案例來說明會(huì)更具有典型意義。

(一)股權(quán)重組：是以取得企業(yè)為目標(biāo)的，所以首先就要取得對(duì)企業(yè)的股權(quán)的控制。在實(shí)踐中表現(xiàn)為基本的股權(quán)的買賣、股權(quán)的轉(zhuǎn)讓等行為，而且對(duì)不同的企業(yè)有不同的表現(xiàn)方式。

※其具體的控制可以表現(xiàn)在以下三個(gè)方式：

(1)控股達(dá)到50%以上;

(2)即使沒有控股達(dá)到50%，也可以成為第一大股東;

(3)不是第一大股東，但控制了最多的投票權(quán);

比如說對(duì)于一個(gè)國(guó)有企業(yè)實(shí)施股權(quán)重組，而國(guó)有企業(yè)實(shí)際上不屬于公司法名下的公司，不真正擁有股權(quán)，對(duì)它的并購有兩種方式。一是增資，使它變成股份有限公司，然后通過占據(jù)51%以上的股份以實(shí)現(xiàn)控股的目的;二是通過受讓原有的股份來控制多數(shù)的股權(quán)達(dá)到并購的目的。

※目前許多相關(guān)的概念往往會(huì)被人誤解：

工廠：工廠是一個(gè)行業(yè)的概念，是從事生產(chǎn)的單位，沒有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，也沒有股權(quán)的概念;

企業(yè)：企業(yè)是一個(gè)以盈利為目的的單位的概念，它是和事業(yè)單位等相對(duì)應(yīng)的;

公司：公司是企業(yè)的組織形式，凡是公司則必然是企業(yè)，但是企業(yè)不一定采用公司的形式，所以企業(yè)不一定是公司，如國(guó)有企業(yè)，它們適用的法律也是不同的;

法人：法人是一個(gè)獨(dú)立的承擔(dān)民事責(zé)任的主體，法人不是人，而是一個(gè)組織機(jī)構(gòu)，所以并購時(shí)就要考慮法人和非法人的區(qū)別，搞清楚到底什么是主體。如果并購的是一個(gè)有限公司，就是其股東方出讓其擁有的股權(quán)，而這一出讓行為并不是通過一個(gè)公開的市場(chǎng)進(jìn)行的，本質(zhì)上還是一個(gè)協(xié)議轉(zhuǎn)讓的概念;

上市公司：上市公司是公司中的最高形態(tài)，它首先一定是股份公司，對(duì)于上市公司的并購來說，其并購形式有：

1、股權(quán)以協(xié)議方式轉(zhuǎn)讓：交易雙方不通過公開市場(chǎng)，而是在私下里通過簽訂協(xié)議達(dá)成股權(quán)轉(zhuǎn)讓的目的。

(1)特點(diǎn)：

A、從交易方的主體來看，它是屬于雙方私下的處理，即是通過雙方協(xié)商的方式;

B、從交易的方式來說，是通過簽訂協(xié)議轉(zhuǎn)讓;

C、從定價(jià)上來說，是按凈資產(chǎn)的上浮確定交易價(jià)格的，它沒有市場(chǎng)價(jià)格。

所以對(duì)于目前的股權(quán)分置公司來說，其流通股和非流通股是具有不同的價(jià)格，前者有二級(jí)市場(chǎng)的交易價(jià)格，而后者只有凈資產(chǎn)作為依據(jù)。因而對(duì)于持有大量非流通股的大股東來說，獲得利益的最好辦法就是增發(fā)再融資，這樣才能增加凈資產(chǎn)，而增發(fā)的話，二級(jí)市場(chǎng)的價(jià)格一定會(huì)下跌，從而必然會(huì)遭到流通股股東的反對(duì)，這樣兩種股東間的矛盾又必然會(huì)影響企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，這也就導(dǎo)致了目前股權(quán)分置改革的必然性。

(2)形式：

A、國(guó)家股劃撥：國(guó)家股無償轉(zhuǎn)讓給另一個(gè)國(guó)有股股東，即是在同一個(gè)出資人之間。

B、國(guó)家股持股權(quán)的劃撥：其特點(diǎn)是經(jīng)財(cái)政部門批準(zhǔn)，在國(guó)有股的框架內(nèi)轉(zhuǎn)讓，受讓方無須支付代價(jià)。

C、國(guó)家股或法人股有償轉(zhuǎn)讓：在同是國(guó)有股股東間以一定的價(jià)格轉(zhuǎn)讓國(guó)有股或者法人股，股權(quán)有償協(xié)議轉(zhuǎn)讓的特點(diǎn)是重組力度大，有助于突破行業(yè)、部門、地區(qū)界限，在更大范圍內(nèi)優(yōu)化配置資源，并伴隨著大股東更換、董事會(huì)和經(jīng)理層改組等，往往使公司經(jīng)營(yíng)和主營(yíng)業(yè)務(wù)大幅度調(diào)整，甚至改變公司名稱等。

D、股權(quán)的委托管理：先以股權(quán)托管之名，行股權(quán)轉(zhuǎn)讓之實(shí)，以確保資產(chǎn)重組的進(jìn)行，并最終實(shí)現(xiàn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓。

E、間接控股權(quán)轉(zhuǎn)讓：即通過受讓上市公司控股股東的股權(quán)方式，達(dá)到間接控制上市公司的目的的一種收購方式。

2、股權(quán)以二級(jí)市場(chǎng)舉牌方式轉(zhuǎn)讓及要約收購：是一種比較極端的方式，但對(duì)其他的股份制企業(yè)也有相關(guān)的意義，而且在市場(chǎng)上也屢見不鮮。

(1)特點(diǎn)：

A、這是一種非常市場(chǎng)化的收購方式，只要出具一個(gè)具有吸引力的價(jià)格，就可以收購到想要的股份，所以容易實(shí)施對(duì)一個(gè)公司的控制，這也是公司并購的最高形態(tài)。

B、這種形式中的價(jià)格就是市場(chǎng)的價(jià)格，是各方對(duì)公司未來發(fā)展的一個(gè)預(yù)期。

C、而在這樣的并購中管理層起著重要的作用，它是處于一個(gè)承上啟下的地位，對(duì)未來并購的成功具有決定性的作用。

D、在收購的股份達(dá)到30%時(shí)，必須向所有的股東發(fā)出強(qiáng)制性的收購要約，其收購價(jià)格對(duì)于非流通股的定價(jià)是基于凈資產(chǎn)，而對(duì)于流通股，一是半年里的最高價(jià)格，二是一個(gè)月里平均價(jià)格的90%，然后所有股東決定是否出售騎擁有的股份。

E、在收購后一個(gè)股東的持股達(dá)到所有股份的75%時(shí)，就要退市，即私有化。

3、其他方式引發(fā)的股權(quán)重組：

(1)股份的“回購”：股份公司向原有股東購買公司股份;

(2)股份公司的“分立”：一個(gè)股份公司分為兩家或兩家以上的公司;

(3)股份公司的“吸收合并”：即所謂的換股，一家公司的股東用其持有的股票換取另一公司的股票從而達(dá)到合并的目的。

(二)權(quán)力重組：在取得股權(quán)之后，要實(shí)施管理的重組或權(quán)力的重組，把自己的意志體現(xiàn)到并購后的企業(yè)中去，而且這一步和前面的股權(quán)重組是緊密相連的，它是股權(quán)重組之后的必然產(chǎn)生的措施。在控制了公司50%的股權(quán)之后，是不可能讓原有的人員繼續(xù)控制公司，肯定要安排自己的人員來取得公司控制權(quán)。而即使沒有達(dá)到股權(quán)的控制權(quán)，但是控制了董事會(huì)的半數(shù)以上，或者控制了關(guān)鍵的管理人員，這也能達(dá)到公司權(quán)力的控制。

如果收購是善意收購，如國(guó)有股權(quán)的劃撥或者轉(zhuǎn)讓，原有的控制權(quán)力的交接是有默契的，當(dāng)然這是有補(bǔ)償?shù)?。然而如果是敵意收購的話，就?huì)存在一個(gè)權(quán)力重組和反重組的斗爭(zhēng)。這個(gè)斗爭(zhēng)是并購最終完滿完成的關(guān)鍵所在，因?yàn)樵谶@之后還有資產(chǎn)的重組和再融資的安排。

1、以章程設(shè)置權(quán)力重組障礙的法律問題;

2、大股東提議召開或自行召開臨時(shí)股東大會(huì)的問題。持有不同比例股票的股東擁有不同的權(quán)力，如擁有5%股份的股東擁有在股東大會(huì)上的提案權(quán);擁有10%股份的股東擁有提出召開臨時(shí)股東大會(huì)的權(quán)力，如果董事會(huì)沒有回應(yīng)其主張，那么該股東就擁有自行召開股東大會(huì)的權(quán)力，而且費(fèi)用由公司承擔(dān)。

3、目標(biāo)公司董事會(huì)善良管理義務(wù)的規(guī)定。對(duì)收購方來說是希望收購速戰(zhàn)速?zèng)Q，而這一過程中，目標(biāo)公司原有管理層依然握有權(quán)力，有可能采取對(duì)公司不利的措施，如賤賣資產(chǎn)、對(duì)外擔(dān)保等。為了防止管理層故意損害公司利益，就規(guī)定董事會(huì)的善良管理義務(wù)，不能損害公司股東的整體利益。