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一、公司成立和設立的區(qū)別與聯(lián)系

1、概念不同

公司設立的概念前已述及。公司成立則是指公司在實質上依公司法組織設立，完成申請設立登記程序，經登記機關審核發(fā)給執(zhí)照，取得法人資格的一種狀態(tài)。

2、性質不同

公司的設立，系為組織公司之發(fā)起人之設立行為，有法律行為，亦有非法律行為；有民事法律行為，亦有受動的行政法律行為。而公司的成立則不是一種行為，而是指公司已取得法人資格的一種狀態(tài)，是對公司合法身份存在的一種表現形式。

3、效力不同

公司在成立后，才能取得公司法人人格和公司名稱的排它使用權等，而公司設立則無上述人格和權利。

公司設立與公司成立的聯(lián)系是：公司設立是公司成立的前提條件，公司成立則是公司設立追求的目的和法律后果。順便說一下，有的學者將公司成立的性質說成是一種公法上之（國家）行政行為。不妥之處在于其將公司成立與公司登記相混淆。公司登記從主管機關或公司登記機關之行為看，是一種對公司進行審核和發(fā)照的行政處分行為；而公司成立則是公司登記的法律后果，是一種確認具備公司法人人格的狀態(tài)，而不是一種行為，更不是一種（國家）行政行為。

二、公司設立失敗的情形有哪些

公司設立失敗包括公司設立不能和公司設立無效兩種形式：

1、公司設立不能，所謂公司設立不能是指在公司設立過程中，由于某種原因，導致公司不能成立。

2、公司設立無效，所謂公司設立無效是指，已經登記注冊，即已經成立的公司，因公司設立行為違反法律規(guī)定，而導致公司成立無效。

三、為什么會出現公司設立無效

公司設立無效分為兩種情況，第一種情況公司設立絕對無效，公司設立絕對無效是指公司的設立欠缺實質性要件而致設立無效的行為。致使企業(yè)設立絕對無效的原因有：

（1）公司設立人不符合規(guī)定。例如：公司設立人不具備完全行為能力、不具備特定資格、低于法定人數；

（2）公司章程欠缺絕對必要記載事項或違反公序良俗或法律強制性規(guī)定；

（3）發(fā)起人未召集創(chuàng)立大會或創(chuàng)立大會決議公司設立無效；

（4）公司登記無效或從事特定事業(yè)的公司未經主管部門批準。

第二種情況公司設立相對無效。公司設立相對無效是指公司設立時存在瑕疵得以撤銷或補正的行為。致使公司設立相對瑕疵的原因主要有：

（1）虛假出資和出資不實；

（2）無固定的生產經營場所和生產經營條件；

（3）未經法定程序。