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關(guān)于故意殺人罪、故意傷害罪的判斷，下列哪一選項是正確的？（）

A．甲的父親乙身患絕癥，痛苦不堪。甲根據(jù)乙的請求，給乙注射過量鎮(zhèn)定劑致乙死亡。乙的同意是真實的，對甲的行為不應(yīng)以故意殺人罪論處

B．甲因口角，捅乙數(shù)刀，乙死亡。如甲不顧乙的死傷，則應(yīng)按實際造成的死亡結(jié)果認(rèn)定甲構(gòu)成故意殺人罪，因為死亡與傷害結(jié)果都在甲的犯意之內(nèi)

C．甲謊稱乙的女兒丙需要移植腎臟，讓乙捐腎給丙。乙同意，但甲將乙的腎臟摘出后移植給丁。因乙同意捐獻腎臟，甲的行為不成立故意傷害罪

D．甲征得乙（17周歲）的同意，將乙的左腎摘出，移植給乙崇拜的歌星。乙的同意有效，甲的行為不成立故意傷害罪

【正確答案】B

【答案解析】選項A錯誤。被害人的承諾在符合一定條件時，可以排除損害被害人法益行為的違法性。經(jīng)被害人承諾的行為符合下列條件時，才能排除犯罪的成立：

（1）承諾者對被侵害的法益具有處分權(quán)限（生命和重大健康不可處分）；

（2）承諾者必須對所承諾的事項的意義、范圍具有理解能力；

（3）承諾必須出于被害人的真實意志，戲言性的承諾、基于強制或者威壓作出的承諾，不排除犯罪的成立；

（4）必須存在現(xiàn)實的承諾；

（5）承諾至遲必須存在于結(jié)果發(fā)生時，被害人在結(jié)果發(fā)生前變更承諾的，則原來的承諾無效；

（6）經(jīng)承諾所實施的行為不得超出承諾的范圍。選項A中，乙對生命權(quán)的承諾是無效的，甲的行為仍然構(gòu)成故意殺人罪。

選項B正確。故意傷害罪與故意殺人罪的區(qū)別，要看行為人主觀上是否具有殺人故意。區(qū)別故意殺人與故意傷害的因素之一即為行為人適用何種之犯罪工具，該犯罪工具殺傷力如何。對于故意內(nèi)容不很確定或者不顧被害人死亡的，應(yīng)按實際造成的結(jié)果確定犯罪行為的性質(zhì)。對于使用槍支、匕首等兇器行兇，打擊他人致命部位，放任他人死亡并造成死亡結(jié)果的，通?？梢哉J(rèn)定為故意殺人罪。因此，如甲不顧乙的死傷，使用刀具行兇，可以認(rèn)為死亡與傷害的結(jié)果都是在甲的犯意之內(nèi)，甲成立故意殺人罪。

選項C．D錯誤。《刑法》第二百三十四條之一第二款規(guī)定，未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪處罰。據(jù)此可知，選項C中的甲欺騙乙捐獻器官，構(gòu)成故意傷害罪。選項D中的甲摘取未成年人的器官，也構(gòu)成故意傷害罪。

《中華人民共和國刑法》（2020修正）：第二編　分則 第四章　侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪　　　　第二百四十七條　司法工作人員對犯罪嫌疑人、被告人實行刑訊逼供或者使用暴力逼取證人證言的，處三年以下有期徒刑或者拘役。致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規(guī)定定罪從重處罰。