為牟利販賣多種假煙行為人構(gòu)成非法經(jīng)營罪
來源：法律編輯整理
時(shí)間： 2023-02-21 08:11:45
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一、為牟利販賣多種假煙
趙某某因做煙生意與劉某而認(rèn)識(shí)。2014年年底的一天，劉某得知奉新縣的一煙販要假煙，便與趙某某電話聯(lián)系，要其拖假煙到高安來。2015年1月4日晚，趙某某在沒有辦理任何卷煙銷售許可證的情況下請了一輛農(nóng)用車從廣東潮陽販來假冒注冊商標(biāo)“千禧南方”、“特醇南方”、“蓋海鳥”、“精品廬山”四種牌子的卷煙共計(jì)128件到高安。貨到后，由劉某打電話給奉新煙販，該煙販卻不要假煙，趙某某與劉某便將上述假煙卸于劉某的租房中，趙某某約來豐城市的丁某到高安購煙。由劉某帶路分別在其家中和租房內(nèi)將其中假冒注冊商標(biāo)“千禧南方”卷煙2件，“特醇南方”卷煙3件，“精品廬山”卷煙5件，合計(jì)10件卷煙賣給丁某，賣得臟款5260元，劉某接款后扣下100元，余款轉(zhuǎn)交給趙某某。當(dāng)晚，丁某將假煙運(yùn)回豐城途中被執(zhí)法人員查獲.次日，藏于劉某處的假煙全部被查繳.經(jīng)檢驗(yàn)，被查的上述四種品牌均屬已注冊商標(biāo)的對應(yīng)品牌卷煙的假冒煙.經(jīng)估價(jià)，這四種品牌的128件卷煙標(biāo)值人民幣154150元.
二、行為人構(gòu)成非法經(jīng)營罪
本文認(rèn)為，本案趙某某、劉某構(gòu)成非法經(jīng)營罪，理由為：本案趙某某、劉某未經(jīng)煙草專賣主管部門許可，無批發(fā)許可證、零售許可證，而批發(fā)銷售煙草制品，其非法經(jīng)營額在五萬元以上，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家煙草專賣局關(guān)于辦理假冒偽劣煙草制品等刑事案件適用法律問題座談會(huì)紀(jì)要》第三條之規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪。
趙某某、劉某以假煙冒充真煙銷售，它侵犯了多種客體，既包括國家的產(chǎn)品質(zhì)量管理制度和市場管理制度，又包括消費(fèi)者的合法權(quán)益，既有國家對商標(biāo)的管理秩序，又有商標(biāo)所有人的注冊商標(biāo)專用權(quán)，還包括了限制買賣物品和經(jīng)營許可證的市場管理制度。因此，本案為一個(gè)行為數(shù)種犯罪，應(yīng)根據(jù)刑法理論中關(guān)于想象競合犯擇一重罪處罰的原則來定罪。由于趙某某、劉某的銷售金額僅有17400元，不到5萬元的起點(diǎn)，故不構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，因此第二種意見不正確。趙某某和劉某已銷售金額和未銷售的貨值金額達(dá)154150元，屬數(shù)額巨大、情節(jié)嚴(yán)重，同時(shí)構(gòu)成銷售偽劣商品罪和非法經(jīng)營罪，按最高人民法院司法解釋，由于銷售金額未達(dá)5萬元，僅構(gòu)成銷售偽劣商品罪的未遂，按想象競合犯擇一重罪處罰的原則，本案應(yīng)按非法經(jīng)營罪定罪。
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被告人鄧先知了解到鄰近A縣有關(guān)鄉(xiāng)鎮(zhèn)有“交煙補(bǔ)差價(jià)”的獎(jiǎng)勵(lì)政策，便邀約他人一起到云南購買煙葉回A縣銷售。2013年9月，被告人鄧先知等人到云南購回386擔(dān)煙葉，銷售至A縣某鎮(zhèn)煙草站。銷售金額達(dá)人民幣37.2萬元。被告人分得利潤人民幣7000元。案發(fā)后，鄧先知被公安機(jī)關(guān)以涉嫌非法經(jīng)營罪抓捕歸案。案件偵察階段，公安機(jī)關(guān)未對被告人販賣的煙葉是否屬名晾曬煙進(jìn)行鑒定。【分歧】被告人鄧先知的行為是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪，案審時(shí)有兩種意見：第一種意見是：構(gòu)成非法經(jīng)營罪。理由是被告人鄧先知非法經(jīng)營煙葉，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第(一)項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營罪追究被告人的刑事責(zé)任。第二種意見是：不構(gòu)成犯罪。理由是被告人犯罪的證據(jù)不足，不能認(rèn)定其構(gòu)成犯罪。【評析】筆者同意第二種意見。理由如下：《中華人民共和國煙草專賣法》第七條規(guī)定：本法所稱煙葉是指生產(chǎn)煙草制品所需的烤煙和名2023-06-12454人看過 -
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法律綜合知識(shí)非法經(jīng)營罪構(gòu)成：什么行為算犯罪?一、非法經(jīng)營罪的犯罪客觀方面包括哪些非法經(jīng)營罪的犯罪客觀方面具體如下：1、未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品;2、買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件;3、從事其他非法經(jīng)營活動(dòng)，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。二、嚴(yán)重?cái)_亂市場經(jīng)濟(jì)秩序的非法經(jīng)營行為包括那些嚴(yán)重?cái)_亂市場經(jīng)濟(jì)秩序的非法經(jīng)營行為包括：1、非法買賣外匯;2、非法經(jīng)營出版物;3、非法經(jīng)營電信業(yè)務(wù);4、在生產(chǎn)、銷售的飼料中添加鹽酸克倫特羅等禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的物品;5、擅自設(shè)立互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所(即網(wǎng)吧)或者擅自從事互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)經(jīng)營活動(dòng);6、非法經(jīng)營彩票?！痉梢罁?jù)】《刑法》第二百二十五條，違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節(jié)特2023-08-30205人看過
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根據(jù)我國法律規(guī)定，對以出賣為目的而非法收買毒品的行為應(yīng)定販賣毒品罪，走私、販賣毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。一、什么是毒品運(yùn)輸罪販賣毒品的如何定罪走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪是選擇性罪名，對同一宗毒品實(shí)施了兩種以上犯罪行為并有相應(yīng)確鑿證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)按照所實(shí)施的犯罪行為的性質(zhì)并列確定罪名，毒品數(shù)量不重復(fù)計(jì)算，不實(shí)行數(shù)罪并罰。走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。二、販賣毒品罪在刑法中的規(guī)定販賣毒品罪規(guī)定在《刑法》第三百四十七條，販賣毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，予以刑事處罰。販賣鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的的，處十五年有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。三、販賣毒品罪如何判販賣毒品罪的判刑根據(jù)具體情況而定。法律規(guī)定對于走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品，無論數(shù)量多少，都應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，2023-06-24285人看過 -
以下行為構(gòu)成非法經(jīng)營同類營業(yè)罪：1.自己經(jīng)營或?yàn)樗私?jīng)營業(yè)務(wù)。既可以是為自己經(jīng)營，又可以是為他人經(jīng)營，還可以是既為自己經(jīng)營又為他人經(jīng)營，具備其中之一的，即可構(gòu)成本罪。2.自己經(jīng)營或?yàn)樗私?jīng)營的營業(yè)與自己所任職的公司、企業(yè)的營業(yè)屬于同一種類。3.為自己經(jīng)營或?yàn)樗私?jīng)營與自己所任職公司、企業(yè)同類營業(yè)的過程中利用了職務(wù)便利，如果沒有利用職務(wù)之便、即使有為自己經(jīng)營或?yàn)樗私?jīng)營同類營業(yè)的行為，亦不能構(gòu)成本罪。所謂利用職務(wù)便利。是指利用自己經(jīng)營管理的職權(quán)或者職務(wù)有關(guān)的便利條件。一、非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的損害后果非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的損害后果是：國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理利用職務(wù)便利，自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè)，獲取非法利益，數(shù)額巨大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額特別巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。二、非法經(jīng)營同類營業(yè)罪和非法經(jīng)營罪的界限是什么2023-04-11268人看過 -
毒品犯罪我們首先來討論是否需要牟利為目的。我們認(rèn)為販賣毒品需要有牟利的目的。販賣，從詞義上理解，是指買進(jìn)貨物再賣出以獲取利潤。顯然，從語義學(xué)上說，販賣一詞包含獲取利潤的主觀意圖在里面。如果我們理解為販賣沒有包含獲取利潤目的的話，我們的刑法條文完全可以采用不容易產(chǎn)生歧義的“買賣”一詞，而不采用“販賣”一詞。陳興良先生曾經(jīng)解釋過販賣和買賣的區(qū)別。他說，買賣與販賣的根本區(qū)別在于買賣是買與賣兩個(gè)行為的并列，各行為可以單獨(dú)構(gòu)成犯罪。因此，在以買賣為行為特征的情況下，買與賣可以分別構(gòu)成犯罪，非法買賣槍支就是如此。而販賣則以賣為主，指出售。在販賣的情況下，包含為賣而買，其購買行為只能依附于賣而成為犯罪，不以出賣為目的的購買，則不構(gòu)成犯罪。當(dāng)然，販賣的賣可以不是以買為前提的，也可以是自身原有或者自行制造的。例如，販賣淫穢物品中的販賣，是指發(fā)行、批發(fā)、零售、倒賣等行為。因此，販賣行為往往與制造（作）行為相聯(lián)系，例如2023-06-11123人看過 -
法律綜合知識(shí)一、販賣煙花爆竹會(huì)坐牢嗎如果是非法販賣煙花爆竹的，情節(jié)嚴(yán)重就可能構(gòu)成非法經(jīng)營罪，處三個(gè)月以上有期徒刑的，就要到監(jiān)獄坐牢?！吨腥A人民共和國刑法》第二百二十五條違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：（一）未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；（二）買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的；（三）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的；（四）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。二、非法經(jīng)營行為的違法性的認(rèn)定1、刑事違法性與其行政違法性是一致的，也就是說，非法經(jīng)營者必然違反有關(guān)的工商法規(guī)、沒有行政2024-01-12281人看過
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法律綜合知識(shí)一、非法經(jīng)營行為觸犯哪些犯罪構(gòu)成1．非法經(jīng)營罪的主體為一般主體；2．主觀方面由故意構(gòu)成，且以非法牟利為目的；3．侵犯的客體是市場秩序；4．客觀方面由未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品、買賣進(jìn)出口許可證等行為構(gòu)成?！吨腥A人民共和國刑法》第二百二十五條違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)：（一）未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；（二）買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件的；（三）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)非法經(jīng)營證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的；（四）其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。二、非法經(jīng)營罪2023-10-26469人看過 -
中國人民銀行非法買賣外匯行為是指違反外匯管理法規(guī)，進(jìn)行外匯買賣的行為。一般意義上，我們討論的非法買賣外匯行為指在國家規(guī)定的外匯交易場所外進(jìn)行外匯買賣外匯的行為。一、非法經(jīng)營罪之非法買賣外匯行為根據(jù)《商業(yè)銀行法》第3條、第11條的規(guī)定，商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)范圍包括買賣、代理買賣外匯；未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，任何單位、個(gè)人不得從事吸收公眾存款等商業(yè)銀行業(yè)務(wù)?！蛾P(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第4條規(guī)定：在國家規(guī)定的交易場所以外非法買賣外匯，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，根據(jù)刑法第225條的規(guī)定罪處罰。對于單位實(shí)施上述非法買賣外匯行為，構(gòu)成犯罪的，根據(jù)刑法第231條的規(guī)定處罰。有學(xué)者認(rèn)為這一立法內(nèi)容無疑是把非法買賣外匯行為規(guī)定為非法經(jīng)營罪的第四種行為方式。我們認(rèn)為，無論是將其列為第四種行為方式還是將其作為其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為，均不影響對該種行為的定罪量刑?？紤]到單行刑法與刑法的銜接，且僅僅2023-04-23151人看過
#犯罪狀態(tài)
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#想象競合犯
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想象競合犯也稱觀念的競合、想象的數(shù)罪，是指基于數(shù)個(gè)不同的具體罪過，實(shí)施一個(gè)犯罪行為，同時(shí)侵犯數(shù)個(gè)犯罪客體，觸犯數(shù)個(gè)異種罪名的情況。例如行為人甲欲殺死某乙，開槍后不僅致乙死亡，而且又致乙身旁的丙輕傷，就屬于想象競合犯。我國刑法沒有明文規(guī)定的想... 更多>
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以牟利為目的是以牟利為目的，但是以持有為目的，構(gòu)成販賣毒品罪嗎安徽在線咨詢 2022-03-05首先，以牟利為目的不是販賣毒品的主觀要件。法律規(guī)定毒品犯罪，打擊的目的是毒品的社會(huì)危害性，因毒品對人類社會(huì)有極大的危害性，嚴(yán)重威脅人類社會(huì)的健康發(fā)展，而不是因?yàn)槎酒贩缸锞哂斜├?。如將以牟利為目的作為販賣毒品的必備要件，則會(huì)出現(xiàn)理論上的悖論：如李某第一次加價(jià)向王某出售毒品，構(gòu)成販賣毒品罪；第二次按原價(jià)甚至降價(jià)向王某出售毒品，不構(gòu)成販賣毒品罪。李某同一種行為，且社會(huì)危害性相當(dāng)，卻出現(xiàn)同罪不同罰，明顯不
