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涉外婚姻案件的訴訟技巧

涉外婚姻案件需要格外注意的問題

(一)對方下落不明的送達(dá)及立案問題

由于一方下落不明，導(dǎo)致另一方離婚障礙的現(xiàn)象不斷增多。對于一方下落不明的，以前有法院的作法是以對方當(dāng)事人地址不明確，不符合《民事訴訟法》第一百零八條立案條件為由不予受理;有的法院是讓當(dāng)事人先行宣告另一方失蹤或死亡，經(jīng)過相關(guān)的法律程序后，再行受理判決。法院這樣處理，不僅給當(dāng)事人造成了巨大的經(jīng)濟(jì)成本，而且也給當(dāng)事人帶來了巨大的時(shí)間成本。如果一方當(dāng)事人下落不明，另一方要用幾年的時(shí)間，才能達(dá)到解除人身關(guān)系束縛的目的，不利于時(shí)代的發(fā)展和效率。而現(xiàn)今，越來越多的法院采取了公告送達(dá)的方式。一般法院的具體做法為：

1.一方當(dāng)事人向法院立案起訴離婚;

2.法院按一方當(dāng)事人提交的郵寄地址送達(dá)法律文書，若被退回，初步證實(shí)對方下落不明;

3.由起訴方當(dāng)事人或法院向有關(guān)部門收集另一方當(dāng)事人下落不明、杳無音信的補(bǔ)強(qiáng)證據(jù)，進(jìn)一步認(rèn)定對方法律文書地址無法直接送達(dá);

4.由法院在公告欄和相關(guān)媒體上刊登公告，進(jìn)行公告送達(dá)。在公告中告之當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)以及不及時(shí)參與訴訟的法律后果。公告期國內(nèi)案件六十日，涉外案件六個(gè)月;

5.公告期滿，視為送達(dá)，進(jìn)行缺席開庭和判決。一般會判決離婚;

當(dāng)然，這種案件處理方式也有弊端。實(shí)踐中曾出現(xiàn)一方惡意聲稱另一方下落不明的情況，再設(shè)計(jì)收集相關(guān)證據(jù)，使得很多下落并非不明的另一方當(dāng)事人在不知情的情況下，稀里糊涂地被解除了婚姻關(guān)系，甚至財(cái)產(chǎn)權(quán)利也受到了惡意的侵害。由于人身關(guān)系的判決不能申請?jiān)賹?，因此，一旦出現(xiàn)惡意得呈，將無法補(bǔ)救。

(二)關(guān)于境外結(jié)婚注冊證書的認(rèn)證問題

越來越多的國人跨出國門，也有越來越多的國人嫁娶外國人，這就出現(xiàn)了越來越多的在國外注冊結(jié)婚的人在國內(nèi)辦理訴訟離婚的現(xiàn)象。對于國外婚姻登記證書，國內(nèi)法院不能直接認(rèn)定，需要經(jīng)過相關(guān)認(rèn)證程序。一般做法是：

1.國外結(jié)婚證書的認(rèn)證：

第一、委托國外律師公證人將國外注冊的結(jié)婚證書進(jìn)行公證;

第二、委托國外律師將經(jīng)過公證的結(jié)婚注冊證書在該國外交部進(jìn)行公證;

第三、委托國外律師將經(jīng)過該國外交部公證過的注冊證書在中國駐該國使領(lǐng)館進(jìn)行認(rèn)證;

第四、國外律師將認(rèn)證過的法律文書寄回國內(nèi)，成為向法院立案的依據(jù)。

平均下來，做該項(xiàng)業(yè)務(wù)一般會在四千到一萬人民幣左右。其實(shí)各國使領(lǐng)館或外交部的認(rèn)證或公證價(jià)格一般較低，加拿大及法國駐華使館對該國外交部已經(jīng)公證過的證書甚至不需要再次認(rèn)證，也有一些國家雖有程序卻提供免費(fèi)認(rèn)證。認(rèn)證花費(fèi)主要來源于律師的首次公證。一般而言，做此項(xiàng)業(yè)務(wù)的美國律師收費(fèi)最高，收費(fèi)方式以小時(shí)計(jì)算或四小時(shí)計(jì)算制，律師辦理單項(xiàng)公證的費(fèi)用就可高達(dá)兩千美元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于國內(nèi)律師。日本律師和英國律師收費(fèi)適中，愛爾蘭律師收費(fèi)較低，只要幾十歐元。

2.香港結(jié)婚證書的認(rèn)證：

第一、委托香港的中國司法部指定的公證律師做公證(包括查核和公證);

第二、委托香港律師到中國法律服務(wù)香港公司敲轉(zhuǎn)遞章;

第三、將該份文件寄回國內(nèi)，作為立案依據(jù)。

一般具有司法部指定公證人資格的律師收費(fèi)在二千至三千港幣左右，價(jià)格不算貴。

3.澳門結(jié)婚證書的認(rèn)證：直接委托中國**服務(wù)澳門公司做公證。澳門的結(jié)婚證書認(rèn)證程序最為簡單，費(fèi)用也相對香港更低。

4.臺灣地區(qū)注冊證書的認(rèn)證較為麻煩：

第一、委托臺灣律師到臺灣公證機(jī)關(guān)作公證;

第二、臺灣公證機(jī)關(guān)將公證文書副本寄交國內(nèi)公證員協(xié)會和大陸當(dāng)事人一方;

第三、副本到后，大陸一方將公證文書拿到國內(nèi)公證員協(xié)會做核證;

第四、將核證過的公證書交至法院作為立案的依據(jù)。

(三)如何利用細(xì)節(jié)縮短訴訟周期

在通過訴訟方式辦理涉外離婚時(shí)，經(jīng)常會因?yàn)橐恍┖苄〉膯栴}而大大影響了訴訟的進(jìn)行，通常來說，有以下幾個(gè)比較共性的問題，律師辦案過程中要提醒自己格外注意：

1.戶照也要進(jìn)行公證和認(rèn)證。在涉外婚姻訴訟中如果外國人一方不出庭，只是委托國內(nèi)律師代理訴訟，那么此種情況下法律只規(guī)定要把授權(quán)委托書和法律意見書進(jìn)行公證和認(rèn)證，但并沒有規(guī)定戶照也要進(jìn)行公證和認(rèn)證。但實(shí)踐當(dāng)中，如果戶照沒有一同辦理公證和認(rèn)證，那就麻煩了，不僅需要補(bǔ)辦這一項(xiàng)，而且大大延長了訴訟的期限。

2.關(guān)于外國人姓名和地址。起訴書中不能只寫中文名或只寫外文名，一般是外文名在先，中文名在后，兩個(gè)都要寫，而且外文名要符合戶照上確定的名稱。如果外國人在國外而在國內(nèi)無住址，那么地址就寫國外的地址，但也一般也是外文在前中文在后，至少得把中文寫上，只寫外文肯定不行。這個(gè)問題雖小，但最容易出問題造成不能順利立案。

3.要由法院指定的翻譯機(jī)構(gòu)來翻譯。在國外形成的公證和認(rèn)證材料拿回國內(nèi)后，還要進(jìn)行翻譯，而這些翻譯必須是當(dāng)?shù)胤ㄔ赫J(rèn)可的翻譯機(jī)構(gòu)，不是隨便找家翻譯公司就可以的。

4.起訴書的內(nèi)容要盡量簡單化，尤其是雙方協(xié)議訴訟離婚的起訴書，事實(shí)和理由部分更要格外注意，寫上太多無關(guān)大局的話反倒會引起法官的過多關(guān)注，從而給自己增加不必要的麻煩。

5.國內(nèi)訴訟離婚案件多是以調(diào)解書結(jié)案，但涉外案件應(yīng)該盡量以判決書結(jié)案。一般情況下，如果雙方當(dāng)事人就離婚問題不能達(dá)成一致，國內(nèi)法院一般不會受理雙方為外國人的離婚問題，除非原婚姻締結(jié)地在國內(nèi)，國外法院以婚姻締結(jié)地為連結(jié)點(diǎn)為由，拒絕受理其公民的離婚案件。如果雙方當(dāng)事人就離婚問題已協(xié)議一致，一般國內(nèi)法院可以受理作調(diào)解書，一般外國法院對中國調(diào)解書經(jīng)過法定程序是承認(rèn)的，比如日本、美國。當(dāng)然也可能有些國家不承認(rèn)中國調(diào)解書。這需要提醒律師注意，因?yàn)橛行┓ü倏赡芏疾恢滥男﹪也怀姓J(rèn)調(diào)解書。如果雙方當(dāng)事人雖然是外籍，婚姻締結(jié)地也不是在國內(nèi)，但被告方在中國形成住所，法院一般也會受理。但如果代理律師采用技術(shù)手段，最終法院判離的可能性也會大打折扣。所以，由于判決書比調(diào)解書更容易得到其他國家的認(rèn)可，如果遇到某些國家不認(rèn)可調(diào)解書，那就會給國外一方造成極大的麻煩。這一點(diǎn)請各位律師格外注意，即使是協(xié)議離婚的，也盡量要求給判決書而不是調(diào)解書。

6.協(xié)議離婚的，一方不回國而委托國內(nèi)律師代辦的，最好由國外一方作原告，國內(nèi)一方作被告，而且要等辦妥公證認(rèn)證手續(xù)后再立案，這樣最省時(shí)間。

《中華人民共和國民事訴訟法》（2021修正）：第一編 總則 第九章　保全和先予執(zhí)行 第一百零八條　申請有錯(cuò)誤的，申請人應(yīng)當(dāng)賠償被申請人因保全所遭受的損失。