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非法集資的募集行為如何認定?
來源:法律編輯整理 時間: 2023-04-28 07:20:21 144 人看過

非法集資活動最大的特點是在沒有經(jīng)過相關(guān)單位同意的前提下,進行售賣、融資、集資等行為,我們知道非法集資行為一般是伴隨著企業(yè)通過募集等方式進入融資發(fā)生的,投資者可以通過怎樣的方式,對非法集資的募集行為如何認定?

非法集資的募集行為的認定方式:

一、是否公開募集

私募基金,顧名思義只能私下向特定的對象募集,而不能像公募基金(需要具備更苛刻的條件和審批手續(xù))向公眾推廣募集。因此,公募基金的一些方法,在私募基金上是嚴格禁止的。比如,不得通過報刊、電臺、電視、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體宣傳,不能通過傳單、手機短信、微信、博客和電子郵件等方式向不特定對象宣傳推介。實踐中,理財講座、投資研討會等宣傳形式無形當中把私募基金資金募集行為推向了犯罪的邊緣,基金公司應謹慎對待。如果相關(guān)機構(gòu)采取上述途徑向社會公開宣傳和推介,則有可能觸犯了非法吸收公眾存款的這一界限。

二、是否注冊備案

合法的私募基金及其管理機構(gòu)應當取得工商行政管理機構(gòu)注冊,并按照《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法(試行)》要求向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會登記備案。非法集資中的“非法性”,是指未經(jīng)有關(guān)部門依法批準或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金。因此,私募基金設(shè)立某只基金是否注冊備案,則是其合法的因素之一。

三、是否真實項目

私募基金的發(fā)起一般是基于某項目,在募集協(xié)議書上都需要標明該資金用于哪個項目。存在真實的項目是私募基金合法的關(guān)鍵因素。同時,真實項目還包括資金是否專項專用。私募基金應專款專用,最好能夠委托第三方機構(gòu)進行托管或者進行委貸。基金財產(chǎn)必須區(qū)別于基金管理人的財產(chǎn)。

實踐中,一些私募企業(yè)基金管理混亂,對基金不進行??顚S没蛘卟贿M行商業(yè)銀行托管,甚至使用個人銀行卡周轉(zhuǎn)資金,不嚴格按照管理規(guī)定開展基金運營。一旦這些不合規(guī)行為被不法分子利用,出現(xiàn)“攜帶資金逃匿”、“據(jù)為己有肆意揮霍”、“將資金用于違法犯罪活動”等情形,容易給私募企業(yè)帶來觸犯非法吸收公眾存款罪集資詐騙罪的風險。因此,如果項目不存在,或者資金最終并沒有用在項目上,那么則有可能轉(zhuǎn)化為“具有非法占有”的集資詐騙行為。

四、是否人數(shù)眾多

私募基金對投資者和人數(shù)應有嚴格限制。在人數(shù)限定方面,單只私募基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量:以股份公司形式設(shè)立的,投資者人數(shù)(包括法人和自然人)不得超過200人;以有限公司和合伙制形式設(shè)立的,投資者人數(shù)不得超過50人。投資者不符合上述規(guī)定和人數(shù)超過限制的,都很有可能構(gòu)成非法集資。雖然,非法集資在入罪上并非單純的考慮投資者的人數(shù)(兼顧投資數(shù)額),但是針對私募基金的特點,如果投資者投資數(shù)額小,人數(shù)多,則有非法集資嫌疑。

目前,私募基金通過代持股或渠道的方式募集資金,對此因謹慎操作。這種行為給私募企業(yè)的運營帶來了巨大的法律風險。一旦超過投資人數(shù)上限,就容易涉嫌向不特定對象募集資金,從而具備構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的可能。

五、是否承諾收益

私募基金管理人、私募基金銷售機構(gòu)不得向投資者承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益。如果私募基金的發(fā)起人向投資者許諾高比例的保底收益、給出明確還本付息或確定的回報約定,那么該機構(gòu)也構(gòu)成違法。非法集資中的“承諾性”是指:在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報?;鸸疽话阒荒軓娬{(diào)“預期收益”,同時應對投資風險予以明示。

愜意募集資金,一般是由于某項具體工程的需要,且會采取公開募集的方式。而非法集資的募集行為,一般是對于特定主體進行的,這與私募基金的募集有些類似,此時,可以從企業(yè)在募集之后,是否進行登記備案來判別。對于承諾高收益的,投資者需要留意,此種行為,一般是屬于集資詐騙行為。

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      《刑法》第一百九十二條:以非法占有為目的,使用詐騙方法非法集資,數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的
    • 私募非法集資這屬于非法集資嗎?
      河北在線咨詢 2022-07-22
      私募是指由一定的機構(gòu)發(fā)起設(shè)立,募集社會上閑散的資金;是一種面向特定投資人的權(quán)益融資行為。私募資金必須要符合以下特征:第一,私募是有組織進行募集,這個募集者必須是一個組織,而不是個人;第二,私募之前必須發(fā)起設(shè)立公司,在具備一定條件和資格時才能去募集;第三,私募要確定募集的范圍;第四,私募要確定募集的標準;第五,募集資金怎樣投資要有一個章程;第六,私募資金要明確投資的組合,投資的一些限制。
    • 非法集資證據(jù)不足何時放人非法集資行為怎么認定
      寧夏在線咨詢 2022-07-16
      非法集資是非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,是指違反金融管理法律規(guī)定,采用公共或者變相公開方式,向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金或者變相吸收資金,并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報的行為,其中有幾個比較典型罪名非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪、欺詐發(fā)行公司股票債券罪、擅自發(fā)行股票、公司企業(yè)債券罪等,對于非法非法吸收公眾存款罪,張明楷教授認為“只有行為人非法吸收公眾