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完善股東派生訴訟原告資格規(guī)定的建議
來源：法律編輯整理 時(shí)間： 2023-06-05 15:54:54 312 人看過

1.我國立法可以借鑒英美法系確立的原告股東必須能夠公正、充分地代表公司和其他眾股東利益的規(guī)則。實(shí)踐中可引入凈手規(guī)則，即提起派生訴訟的股東必須對(duì)董事的違法行為沒有明確的贊成、批準(zhǔn)或者默認(rèn)。如果違法行為發(fā)生后，股東已經(jīng)贊成、同意或者批準(zhǔn)了該種行為，則因其欠缺純潔的手而不享有股東派生訴訟提起權(quán)。另，如果股東單獨(dú)為自己利益而提起股東派生訴訟，則法院應(yīng)不予受理。

2.我國可以借鑒美國的做法，除法律另有規(guī)定外，提起派生訴訟的股東不僅應(yīng)該在不正當(dāng)行為發(fā)生之時(shí)具備股東資格，即起算點(diǎn)應(yīng)該在不正當(dāng)行為發(fā)生之時(shí);同時(shí)也應(yīng)該提起股東派生訴訟之后，判決之前具備股東資格。

3.建議完善我國現(xiàn)行公司法對(duì)于股份有限責(zé)任公司股權(quán)繼承的規(guī)定，并批判的吸收美國做法，規(guī)定只要繼承前股東資格已經(jīng)符合法律持股時(shí)間和持股數(shù)量的規(guī)定，則繼承后的股東也應(yīng)當(dāng)擁有提起股東派生訴訟的原告資格。

4.建議允許關(guān)聯(lián)公司享有股東權(quán)并符合我國持股時(shí)間和持股比例的股東擁有提起股東派生訴訟原告資格。這樣雖然在一定程度上擴(kuò)大了股東派生訴訟原告的范圍，但是從督促控制公司和其董事以及從屬公司負(fù)責(zé)人正當(dāng)行使權(quán)力、妥善履行義務(wù)、對(duì)從屬公司損害公司利益施以救濟(jì)等角度考慮，有助于避免相互持股的關(guān)聯(lián)企業(yè)之間出現(xiàn)負(fù)責(zé)人相互勾結(jié)、損害公司和股東利益現(xiàn)象的發(fā)生。

5.建議放寬我國股份有限責(zé)任公司中無記名股東持股時(shí)間和持股數(shù)量上的要求。雖然一定意義上放寬原告資格股東的要求，有可能意味著濫訴率的增加，但是，我們不能因此剝奪此部分股東所享有的提起訴訟的權(quán)利。為了鼓勵(lì)無記名股東通過訴訟維護(hù)公司和其他中小股東的權(quán)利，結(jié)合無記名股票的特點(diǎn)，在制度設(shè)計(jì)上，可以對(duì)無記名股東的持股時(shí)間不做要求;但為了在一定程度上避免濫訴，可以在持股數(shù)量上要求嚴(yán)格一些，如可以要求無記名股東單獨(dú)或合計(jì)持股數(shù)量達(dá)到2%以上。

6.建議在股東派生訴訟提起之后，要求除了由于公司控制者違反信托義務(wù)或者由于被起訴的詐欺性兼并而引起或者其他特殊情況，不得轉(zhuǎn)移其股權(quán)。

根據(jù)以上建議，筆者認(rèn)為公司法第一百五十二條可以表述為：第一款，董事、高級(jí)管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的任一股東;除第A條規(guī)定外，股份有限責(zé)任公司自公司法第一百五十條規(guī)定的不當(dāng)行為發(fā)生之時(shí)到提起訴訟時(shí)連續(xù)180日以上，單獨(dú)或合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東包括關(guān)聯(lián)公司的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。第二款，監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。第三款，他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，本條第一款規(guī)定的股東可以依照前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。

另外建議新增三條股東派生訴訟相關(guān)條款。A條(建議新增條款)：第一款，無記名股東只要達(dá)到單獨(dú)或合計(jì)持有公司百分之二以上股份即可有權(quán)提起股東派生訴訟。第二款，通過繼承稱為股份有限責(zé)任公司的股東，持股時(shí)間的起算日期可溯及至繼承之前。B條(建議新增條款)：提起股東派生訴訟期間，除了由于公司控制者違反信托義務(wù)或者由于被起訴的詐欺性兼并而引起或者其他特殊情況，不得轉(zhuǎn)移其股權(quán)。C條(建議新增條款)：提起股東派生訴訟的股東必須能夠公正、充分地代表公司和其他眾股東利益。

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    根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，原告必須與被訴行政行為之間具有法律上的利害關(guān)系，即需要承擔(dān)該行政行為的法律后果或者合法權(quán)益受其影響的。行政訴訟的原告包括行政行為的相對(duì)人，但并不限于行政相對(duì)人，只要是與行政行為有法律上直接利害關(guān)系的公民、法人或其他組織，對(duì)該行政行為不服的，均可作為原告。一、提起行政訴訟條件是什么行政訴訟應(yīng)符合以下條件：1、原告是認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織，即起訴人具有原告資格。2、有明確的被告。原告起訴需明確指出作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)或法律、法規(guī)授權(quán)組織。3、有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)根據(jù)。4、屬于人民法院的受案范圍和受訴人民法院管轄。5、法律、法規(guī)規(guī)定起訴前應(yīng)當(dāng)先向行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議的，具有原告資格的民法人或者其他組織應(yīng)當(dāng)先向復(fù)議機(jī)關(guān)申請(qǐng)復(fù)議，對(duì)復(fù)議決定不服時(shí)，才可提起訴訟原告對(duì)符合起訴條件的行政爭議，應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)按照法定程序提起訴訟。公民、法人或者其
    2023-04-03
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  • 派生訴訟勝訴股東可否申請(qǐng)執(zhí)行，股東派生訴訟的特征
    一、派生訴訟勝訴股東可否申請(qǐng)執(zhí)行派生訴訟的股東敗訴后，如果被執(zhí)行人逾期不執(zhí)行生效判決書，股東可以向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》第二百三十六條執(zhí)行開始方式發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行，也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)行。調(diào)解書和其他應(yīng)當(dāng)由人民法院執(zhí)行的法律文書，當(dāng)事人必須履行。一方拒絕履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。第二百三十九條申請(qǐng)執(zhí)行期限申請(qǐng)執(zhí)行的期間為二年。申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定。前款規(guī)定的期間，從法律文書規(guī)定履行期間的最后一日起計(jì)算；法律文書規(guī)定分期履行的，從規(guī)定的每次履行期間的最后一日起計(jì)算；法律文書未規(guī)定履行期間的，從法律文書生效之日起計(jì)算。二、股東派生訴訟的特征1、股東代表訴訟是基于股東所在公司的法律救濟(jì)請(qǐng)求權(quán)產(chǎn)生的，這種權(quán)利不是股東傳統(tǒng)意義上的因
    2024-01-27
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  • 股東提起派生訴訟的條件：股東派生訴訟的要件有哪些
    股東直接訴訟構(gòu)成要件（一）股東直接訴訟的動(dòng)因股東基于股東身份享有股東權(quán)?，F(xiàn)代社會(huì)，任何一種實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，為遭受直接損失時(shí)，當(dāng)然有權(quán)提起直接訴訟來追究該董事的責(zé)任。至于原告的股東權(quán)利是否實(shí)際受到直接的損害，應(yīng)在實(shí)體審理中解決，不應(yīng)作為股東提起直接訴訟的障礙。（二）股東直接訴訟的適格當(dāng)事人股東直接訴訟的原告首先必須是股東。只有通過出資行為取得股東身份，才存在股東權(quán)益受到公司及公司管理層不當(dāng)侵害的可能。其次要討論的就是什么樣的股東才具有訴訟主體資格，這涉及股東人數(shù)、持股時(shí)間、持股比例等問題。鑒于我國中小股東權(quán)益量受侵犯的實(shí)際情況，且直接訴訟是股東以自己的名義行使的，不應(yīng)對(duì)其設(shè)置過多的障礙，故股東直接訴權(quán)應(yīng)為單獨(dú)股東權(quán)，且只要權(quán)利受到侵害時(shí)具有股東身份即可。于股東直接訴訟制度設(shè)計(jì)的目的就是要在所有者（股東）和經(jīng)營者（公司、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等）之間形成制衡，其重點(diǎn)防范的是管理層權(quán)利的濫用和信義義務(wù)
    2023-08-17
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#遺產(chǎn)繼承
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    股權(quán)繼承是指自然人股東死亡后由其合法繼承人繼承股東資格行使股東權(quán)利的制度。股權(quán)的合法繼承會(huì)導(dǎo)致公司股東的變更，這對(duì)有限責(zé)任公司會(huì)產(chǎn)生深刻影響。因?yàn)橛邢挢?zé)任公司具有人合性和資合性，是基于股東之間的相互信任設(shè)立的，如法律不加限制的允許股東的繼承... 更多>

    #股權(quán)繼承
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      新疆在線咨詢 2022-07-01
      股東派生訴訟的完善有怎樣的影響，也稱作股東代表訴訟，當(dāng)公司的合法利益受到了公司董事、監(jiān)事及第三人等的違反法律、行政法規(guī)及公司章程的行為損害了公司利益，在股東向公司提出了書面報(bào)告，要求公司起訴之后，公司怠于起訴，具有法定資格的股東以自己的名義起訴侵害人，追求其法律責(zé)任的訴訟制度。股東派生訴訟制度起源于英美的衡平法體系，隨后法國、德國等大陸法系國家也通過立法建立自己的股東派生訴訟制度。
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      云南在線咨詢 2022-03-12
      1原告股東的資格。為防止個(gè)別股東利用派生訴訟干擾公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，各國基本上對(duì)作為原告方的股東的資格作出了一定的限制。一般規(guī)定原告須持股數(shù)額達(dá)到一定比例或連續(xù)持股達(dá)到一定期間，才有資格發(fā)動(dòng)派生訴訟。如我國地區(qū)《公司法》第214條規(guī)定，繼續(xù)1年以上持有已發(fā)行股份總數(shù)10%以上的股東可提起代表訴訟。筆者認(rèn)為，對(duì)原告股東的資格只宜從形式要件上即只對(duì)持股時(shí)間進(jìn)行限制為宜，而不能對(duì)原告股東持股比例作出
    • 派生訴訟是不是股東的訴訟？
      新疆在線咨詢 2023-10-13
      股東代表訴訟就是股東派生訴訟。股東代表訴訟前置的條件是請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)提起訴訟，監(jiān)事會(huì)不提起的，股東應(yīng)當(dāng)請(qǐng)求董事會(huì)提起訴訟。根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，有限責(zé)任公司的每個(gè)股東，都可以以公司的名義提起訴訟。
    • 什么是股東派生訴訟？股東直接訴訟與股東派生訴訟的主要區(qū)別是什么
      陜西在線咨詢 2022-03-03
      股東派生訴訟是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到他人侵害，特別是受到有控制權(quán)的股東、母公司、董事和管理人員等的侵害而公司怠于行使訴權(quán)時(shí)，符合法定條件的股東以自己名義為公司的利益對(duì)侵害人提起訴訟，追究其法律責(zé)任的訴訟制度。股東派生訴訟制度對(duì)于維護(hù)股東的合法權(quán)益有重要的意義，中國在新修訂的公司法中規(guī)定了該制度。股東直接訴訟是指股東為了自己的利益對(duì)公司或其他侵權(quán)人包括公司大股東董事、監(jiān)事和職員提起的訴訟。一般認(rèn)為公
    • 股東派生訴訟的先訴請(qǐng)求
      臺(tái)灣在線咨詢 2022-09-03
      1、派生訴訟的先訴請(qǐng)求，主要是要求股東在向法院提起訴訟之前，應(yīng)當(dāng)首先向公司有關(guān)機(jī)關(guān)提出書面請(qǐng)求，要求在一定期限內(nèi)以其自己的名義和行為向不法行為的實(shí)施者提出起訴或采取有效措施，只有當(dāng)公司明確拒絕或?qū)φ?qǐng)求置之不理時(shí)，股東才可以向提出派生訴訟。2、依照《》規(guī)定，董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者的規(guī)定，給公司造成損失的，的股東、連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的