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訴訟外調(diào)解和仲裁的利弊

來源：法律編輯整理時間： 2023-06-12 15:15:24 391 人看過

訴訟外調(diào)解和仲裁的優(yōu)點和缺點

要看具體事情，一般仲裁受理必須由雙方當事人達成協(xié)議，自愿選擇仲裁。訴訟只要一方的起訴符合法定條件法院就會受理。不能同時約定仲裁和訴訟。仲裁庭組成給予當事人的選擇，仲裁員由由當事人各方選定或共同選定或委托仲裁機構指定。審判庭的組成由人民法院指定，當事人無權過問，只能依法定程序申請回避，是否回避由人民法院決定。仲裁不公開為原則(案情不公開、裁決不公開)，公開為例外，有利于保護商業(yè)秘密。訴訟公開為原則，不公開為例外。仲裁實行一裁終局制。當事人不得就同一事實再次申請仲裁，也不得向法院起訴。訴訟實行兩審終審制，當事人可以上訴或申訴。

仲裁和訴訟是解決爭議的傳統(tǒng)方式。二者分別通過仲裁機構和審判機構具體實施其職能。二者各自獨立，地位平等，無上下級關系，無高低貴賤之分。二者中，無論以裁決、判決或裁定結案，其生效的法律文書均具有同等法律效力。二者在實施其職能時，彼此相互配合，密不可分，不得厚此薄彼或互相拆臺、相互推委。

"訴訟"，就是人們通常所說的"打官司"，根據(jù)訴訟所要解決的案件性質不同，訴訟可分為民事訴訟、行政訴訟和刑事訴訟三種。凡因財產(chǎn)關系和人身關系所產(chǎn)生的民事糾紛，如繼承、房屋、損害賠償、離婚、贍養(yǎng)、子女撫養(yǎng)以及各類合同糾紛等，均可通過向有管轄權的人民法院提起訴訟，依法得到法律解決。人民法院依法做出的判決具有法律強制效力，涉案當事人必須執(zhí)行。但是，訴訟又缺乏仲裁的意思自治和靈活性的優(yōu)勢。

"仲裁"，是指根據(jù)當事人之間的協(xié)議，由雙方指定的仲裁機構以第三者的身份，對雙方發(fā)生的爭議，在事實上作出認定，在權利義務上依法作出"裁決"的一種法律制度。這種裁決是具有法律效力。由于仲裁的重要原則是當事人意思自治的原則。即當事人通過簽訂合同的仲裁條款或時后達成的書面仲裁協(xié)議，自行約定仲裁事項、仲裁機構、仲裁程序、仲裁地點、適用法律及仲裁語言等，所以，仲裁成為人們在國際商事交易中最為樂意采用的解決爭議的辦法。又因為仲裁采取非公開審理，保守了當事人之間的商業(yè)秘密，所以，仲裁便成為人們解決爭議的主要的辦法。仲裁的缺陷在于必須有當事人約定仲裁的仲裁協(xié)議或者條款，而且有時也不具有終局裁決的效力(比如勞動仲裁等)。

仲裁中的第三者在現(xiàn)代仲裁制度中為專門的仲裁機構，如中國國際經(jīng)貿(mào)仲裁委員會等，此類機構既可為永久性的，也可以是I臨時性的，但無論是何種形式，均不是國家機關，而是民間組織，其成員即仲裁員是糾紛主體選定或約定的專家，而非國家工作人員。對仲裁員資格的認定也是十分嚴格的。仲裁調(diào)解中的居間第三者也是仲裁機構，并由仲裁庭主持。

通過訴訟形式解決糾紛，居間第三者只能是作為國家司法機關的人民法院，包括國家各級人民法院。訴訟是在法院主持下進行的，既不是糾紛主體自己解決糾紛，也不是其他公民、民間組織或社會團體來主持解決糾紛。訴訟內(nèi)調(diào)解中，居間第三者是人民法院，可以由審判員一人主持，也可以由合議庭主持。

調(diào)解由于其所具有的純粹的民間性和自治性，以及法律適用上的非嚴格性，導致了最終雙方達成的調(diào)解結果即調(diào)解協(xié)議并不具有法律上的約束力，也無強制執(zhí)行力，其履行主要依靠當事人的自覺遵守和道義力量。作為糾紛主體雙方的當事人在不愿履行調(diào)解協(xié)議的情況下，則可以不受約束地恣意反悔。

仲裁作為一種國家法律承認的糾紛解決機制，具有核心的司法權性，仲裁裁決具有法律約束力，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力，根據(jù)我國《仲裁法》第六十二條“當事人應當履行裁決，一方當事人不履行的，另一方當事人可以依照民事訴訟法的有關規(guī)定向人民法院申請執(zhí)行。受申請的人民法院應當執(zhí)行”，可以看出作為仲裁結果的仲裁裁決具有強制執(zhí)行力。而對仲裁調(diào)解，依我國《仲裁法》第五十一條第(二)款“如果調(diào)解達成協(xié)議的，仲裁庭應當制作調(diào)解書或根據(jù)協(xié)議的結果制作裁決書，調(diào)解書與裁決書具有同等的法律效力”和第五十二條第(二)款“調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即發(fā)生法律效力”之規(guī)定，可以看出仲裁調(diào)解與獨立調(diào)解不同，其調(diào)解結果具有法律上的約束力。

對于訴訟，由于作為第三者的人民法院的特殊身份和國家審判權的行使，其所產(chǎn)生的結果無論是民事判決還是民事裁定，都具有法律上的約束力，且民事判決和民事裁定一般由第一審人民法院直接執(zhí)行。對于訴訟內(nèi)調(diào)解，根據(jù)我國《民事訴訟法》第八十九條第(三)款“調(diào)解書經(jīng)雙方當事人簽收后，即具有法律效力”的規(guī)定可以看出，其調(diào)解結果同仲裁調(diào)解一樣，同樣具有法律效力。

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