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一、近似商標(biāo)要點(diǎn)

1、近似商標(biāo)是與注冊(cè)商標(biāo)相比較而存在，沒(méi)有注冊(cè)商標(biāo)，也就沒(méi)有商標(biāo)侵權(quán)行為認(rèn)定中所針對(duì)的近似商標(biāo)。

2、近似商標(biāo)是與注冊(cè)商標(biāo)不完全相同的商標(biāo)。如果完全相同，也就構(gòu)成了與注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，而不再屬于近似商標(biāo)。

3、近似商標(biāo)是與注冊(cè)商標(biāo)在形狀、讀音或者含義相同或者相近的商標(biāo)。如果既不相同也不相近，那就是兩個(gè)完全不同的商標(biāo)，也不再存在近似商標(biāo)問(wèn)題了。

4、判斷近似商標(biāo)時(shí)所稱的近似已達(dá)到了易造成混淆的程度，即將該商標(biāo)使用在與注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品相同或者類似的商品上，普通消費(fèi)者可能會(huì)對(duì)商品的來(lái)源產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)。如果不會(huì)造成誤認(rèn)，也不屬于近似商標(biāo)了。

二、近似商標(biāo)的方法原則

1、易分辨原則

購(gòu)買人在市場(chǎng)上購(gòu)買自己所需要的某種牌號(hào)的商品時(shí)，總是以他對(duì)某種商標(biāo)的記憶或這種商標(biāo)在他頭腦中留下的印象為依據(jù)的，而這種記憶和印象是不精確的，或者說(shuō)是模糊的，購(gòu)買人通常記住的僅僅是商標(biāo)的某些特征。如果兩個(gè)商標(biāo)具有相同特征而使普通購(gòu)買人在施以普通注意力的情況下不能分辨，即為相似商標(biāo)。

例如家庭日用品的各種商標(biāo)是否相似，應(yīng)以家庭主歸在購(gòu)買商品時(shí)，施以普通注意力能否分辨為標(biāo)準(zhǔn)。法國(guó)判例就以此為認(rèn)定商標(biāo)相似的標(biāo)準(zhǔn)。所謂一般購(gòu)買人應(yīng)是最終消費(fèi)者，不應(yīng)包括中間商和具有特別嗜好的鑒賞家，因?yàn)楹笳呔哂袑ｉT經(jīng)驗(yàn)，而且在購(gòu)買時(shí)會(huì)對(duì)商標(biāo)給予特別的注意，一般不會(huì)因商標(biāo)相似而發(fā)生混淆。美國(guó)、加拿大，德國(guó)、比利時(shí)、意大利、瑞士等國(guó)也都采用此原則。

2、主體相似原則

兩商標(biāo)是否構(gòu)成相似，應(yīng)就商標(biāo)的總體加以觀察，這一原則為多數(shù)國(guó)家所采用。

在法國(guó)這一原則適用了各類商品，包括文字商標(biāo)、圖形商標(biāo)及其聯(lián)合商標(biāo)，例如MONORPIX與MENUPRIX、THERMOR與THERMAX均被認(rèn)定是近似的。

德國(guó)對(duì)商標(biāo)相似的判斷也采用總體觀察原則，但在判例上將商標(biāo)效力分成強(qiáng)者與弱者，凡文字商標(biāo)較短，消費(fèi)者易于記憶與辨認(rèn)，對(duì)其相似與否進(jìn)行總體觀察時(shí)采用較寬的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：反之如商標(biāo)是由兩個(gè)以上文字構(gòu)成，則除總體觀察外，還要就各個(gè)文字分別觀察。對(duì)于觀念商標(biāo)（包括智慧性商標(biāo)），德國(guó)法院也對(duì)其中觀念近似的加以禁止，如對(duì)均附有兩個(gè)咖啡壺圖案的你和我（Dndlch）與他和她（ErSie）兩商標(biāo)，就作了如是的處理。

比利時(shí)對(duì)于觀念近似的商標(biāo)也不予允許，例如對(duì)東京珍珠（PerledTokyo）與日本珍珠（PerledJapan），即視為觀念近似。

日本在案例上也是從總體上加以觀察，例如對(duì)標(biāo)章全部用大寫子母的商標(biāo)aCONTINENTAL與標(biāo)章文字相同但只有開(kāi)頭字母為大寫其余均為小寫的商標(biāo)Continental，視為近似。

2、隔離觀察原則

辨別商標(biāo)是否相似，并非將兩個(gè)商標(biāo)放在一起仔細(xì)加以對(duì)比，而是隔離觀察。隔離觀察使商標(biāo)的標(biāo)記的某一部分表示的意義變強(qiáng)，而使其余部分成為強(qiáng)烈意義的一種附加。在這種情況下，一般購(gòu)買人容易誤認(rèn)。特別是當(dāng)商標(biāo)的一部分與其余部分沒(méi)有密切聯(lián)系時(shí)，經(jīng)常運(yùn)用進(jìn)行隔離觀察以判斷商標(biāo)相似是否存在。

3、知名度原則

一些知名度較高的商標(biāo)或馳名商標(biāo)，由于在相關(guān)公眾中享有較高的認(rèn)知度，其指示商品或服務(wù)產(chǎn)源的功能更為強(qiáng)烈。這類商標(biāo)即使增加構(gòu)成要素，因其中知名度較高的部分有強(qiáng)烈的指示產(chǎn)源的作用，難以改變相關(guān)公眾對(duì)其產(chǎn)源的認(rèn)識(shí)。