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一、轉(zhuǎn)包行為如何認(rèn)定

根據(jù)轉(zhuǎn)包的定義，轉(zhuǎn)包是指承包單位承包建設(shè)工程后，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給他人承包的行為。因此構(gòu)成轉(zhuǎn)包必須具有以下兩個(gè)要件：

（一）首先轉(zhuǎn)包人與轉(zhuǎn)承包人必須是兩個(gè)沒有隸屬關(guān)系的獨(dú)立法人或其他組織或個(gè)人。如前文所述所謂轉(zhuǎn)包是承包人將其承包建設(shè)工程直接或變相轉(zhuǎn)讓給第三人，也就是說轉(zhuǎn)承包人對(duì)于轉(zhuǎn)包人來說必須是第三人而不能是轉(zhuǎn)包人的分公司或內(nèi)部機(jī)構(gòu)；筆者認(rèn)為，承包人將其承包的建設(shè)工程“轉(zhuǎn)給”其分公司或內(nèi)部機(jī)構(gòu)的行為，屬于承包人的內(nèi)部分工即經(jīng)營(yíng)策略的范疇。

（二）其次承包人必須將全部建設(shè)工程任務(wù)轉(zhuǎn)給第三人。承包人必須是將其承包的全部建設(shè)工程任務(wù)直接或變相轉(zhuǎn)讓給第三人才構(gòu)成轉(zhuǎn)包，而不是將其承包的全部建設(shè)工程任務(wù)中的分部分項(xiàng)工程或某一部分轉(zhuǎn)讓給第三人，承包人只是將其承包的全部建設(shè)工程任務(wù)中的分部分項(xiàng)或某一部分轉(zhuǎn)讓給第三人，應(yīng)構(gòu)成分包或非法分包而不是轉(zhuǎn)包。

二、非法轉(zhuǎn)包行為認(rèn)定條件都有哪些

（一）核查承包的主體是否變更或?qū)嶋H上已變更，與申報(bào)質(zhì)量監(jiān)督、施工許可時(shí)的主體是否一致;

（二）核實(shí)現(xiàn)場(chǎng)管理人員的實(shí)際到位情況以及與承包人是否真正存在隸屬關(guān)系;

（三）發(fā)包方與承包方簽訂、執(zhí)行的承包合同與建設(shè)行政主管部門備案的工程承包合同是否一致。

三、非法轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠經(jīng)營(yíng)行為的表現(xiàn)形式

雖然國(guó)家對(duì)建筑工程有嚴(yán)格管理的制度，但由于我國(guó)建筑市場(chǎng)“僧多粥少”，承包人競(jìng)爭(zhēng)相當(dāng)激烈。受利益驅(qū)動(dòng)，各種形式的非法轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠經(jīng)營(yíng)應(yīng)運(yùn)而生，出現(xiàn)了“大企業(yè)出牌子，私人老板出錢，農(nóng)民工干活”的不正?，F(xiàn)象。

（一）非法轉(zhuǎn)包行為表現(xiàn)形式。

1.承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人;

2.承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給他人。

（二）違法分包行為表現(xiàn)形式。

1.總承包單位將承包工程中的部分工程發(fā)包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的分包單位;

2.承包合同中未有約定且未經(jīng)建設(shè)單位許可，承包單位將其承包工程中的部分工程交由其他單位完成;

3.承包單位將建筑工程主體結(jié)構(gòu)交由他人完成;

4.分包單位將其承包的工程再分包。

（三）掛靠經(jīng)營(yíng)行為表現(xiàn)形式。

1.建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。

2.建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程。