本案涉及國有企業(yè)改制過程中劃撥土地使用權如何處置的問題。 在改革開放前，我國的國有企業(yè)使用的國有土地由政府依法劃撥，不繳納土地有償使用費。1988年4月，第七屆全國人大修改《憲法》，根據《憲法》的規(guī)定，土地使用權可以依照法律規(guī)定轉讓。1998年12月頒布的《土地管理法實施條例》規(guī)定，國有土地使用權作價出資或者入股是國有土地有償使用的一種方式。隨著改革的不斷深入，許多國有企業(yè)的性質發(fā)生很大變化，在改制的過程中，出現(xiàn)了很多關于如何處置劃撥土地使用權的問題。針對這種情況，原國家土地管理局于1998年2月17日發(fā)布第8號令《國有企業(yè)改革中劃撥土地使用權管理暫行規(guī)定》，對國有企業(yè)實行公司制改造、組建企業(yè)集團、股份合作制改組、租賃經營和出售、兼并、合并、破產等改革涉及的劃撥土地使用權管理作出規(guī)定。 《國有企業(yè)改革中劃撥土地使用權管理暫行規(guī)定》第三條第四款規(guī)定：“國家以土地使用權作價出資（入股），是指國家以一定期限的國有土地使用權作價，作為出資投入改組后的新設企業(yè)，該土地使用權由新設企業(yè)自己持有，可以依照土地管理法律、法規(guī)關于出讓土地使用權的規(guī)定轉讓、出租、抵押。土地使用權作價出資（入股）形成的國家股股權，按照國有資產投資主體由有批準權的人民政府土地行政主管部門委托有資格的國有股權持股單位統(tǒng)一持有?！?999年11月25日《國土資源部關于加強土地資產管理促進國有企業(yè)改革和發(fā)展的若干意見》中規(guī)定“采用授權經營、作價出資（入股）方式處置土地資產的，按政府應收取的土地出讓金額計作國家資本金或股本金。”“以作價出資（入股）方式處置的，土地使用權在使用年期內可依法轉讓、作價出資、租賃或抵押，改變用途的應補繳不同用途的土地出讓金差價。從以上規(guī)定可以看出，A公司在改制時以土地使用權作價出資（入股），國有土地使用權已經屬于企業(yè)財產的一部分，土地使用權在使用年期內可依法轉讓、作價出資、租賃或抵押。由于A公司已不是國有企業(yè)，破產應適用《民事訴訟法》的有關規(guī)定?！睹袷略V訟法》第二百零三條規(guī)定“已作為銀行貸款等債權的抵押物或者其他擔保物的財產，銀行和其他債權人享有就該抵押物或者其他擔保物優(yōu)先受償?shù)臋嗬?。抵押物或者其他擔保物的價款超過其所擔保的債務數(shù)額的，超過部分屬于破產還債的財產。綜上所述，筆者認為，如果A公司的國有土地使用權沒有設定抵押或作為擔保物則屬于破產財產的范圍；如果已設定抵押或作為擔保物但評估價款超過其所擔保的債務數(shù)額，則超過部分屬于破產還債的財產。