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業(yè)余做兼職是否屬于雙重勞動關(guān)系?

2022-10-15 19:13

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所謂兼職,是指勞動者與外單位存在提供勞動獲取報(bào)酬的關(guān)系。從性質(zhì)上來講,兼職分為勞動關(guān)系和勞務(wù)關(guān)系。 用人單位是否可以勞動者在外兼職為由解除勞動合同,首先要判斷勞動者與外單位建立的是否為勞動關(guān)系。這主要看員工兼職的單位是否符合法律法規(guī)規(guī)定的主體資格,及該單位與勞動者是否存在管理與被管理的關(guān)系,勞動者提供的勞動是否構(gòu)成所兼職單位的主要業(yè)務(wù)內(nèi)容這三個方面。 兼職可以分為三類:一類為勞動者向用人單位提供不定時的技術(shù)或信息咨詢服務(wù),即顧問式服務(wù);第二類為勞動者定時向用人單位提供非正常全日制勞動;第三類為勞動者向用人單位提供全日制的勞動,即勞動者因?yàn)樘厥馇樾蔚某霈F(xiàn),與原單位保留勞動關(guān)系,但是不再提供勞動,因此,有時間和精力為第三方用人單位提供全日制的勞動。 從勞動關(guān)系的特性來說,勞動關(guān)系的建立基礎(chǔ)是用人單位通過購買勞動力,通過對整個勞動過程的管理來實(shí)現(xiàn),即勞動關(guān)系的兩個特點(diǎn):建立基礎(chǔ)是勞動力,實(shí)現(xiàn)過程是管理與被管理的過程。 在這樣的前提下,第一類情形中顧問式的兼職服務(wù),建立的基礎(chǔ)是服務(wù)而不是直接勞動力,在服務(wù)過程中勞動者存在自主性,不存在管理與被管理的關(guān)系,因此,這類兼職勞動者與用人單位之間缺乏建立勞動關(guān)系的基礎(chǔ),只能建立民事合同關(guān)系。 對于第二類情形,包括三種情況:每天不超過4小時的非全日制用工;每天超過4小時不超過8小時的非正常全日制用工;每周周末或固定的時間兩天左右的全日制用工。這類兼職人員與用人單位形成的是特殊的勞動關(guān)系,特殊點(diǎn)就在于工作時間,但是,無論怎么特殊其本質(zhì)仍然屬于勞動關(guān)系。 對于第三類,勞動者盡管與原用人單位存在勞動關(guān)系,但是,卻因特殊情形的出現(xiàn),而為第三方用人單位提供全日制的勞動,與第三方當(dāng)然建立勞動關(guān)系。 風(fēng)險(xiǎn)提示:勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同: (一)在試用期間被證明不符合錄用條件的; (二)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的; (三)嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的; (四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的; (五)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同致使勞動合同無效的; (六)被依法追究刑事責(zé)任的。

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張麗麗律師

北京市京師律師事務(wù)所

業(yè)余做兼職屬于雙重勞動關(guān)系。根據(jù)相關(guān)法律,并沒有明確規(guī)定勞動者不能做兼職,只是在做兼職的條件上作出了限制性規(guī)定。勞動者的其他兼職活動如果影響了全日制勞動關(guān)系,全日制用人單位可開除該勞動者。

孟金龍律師

北京市京師律師事務(wù)所

對于廣義的兼職,如果勞動者是全職為新的用人單位提供勞動義務(wù),并且同時具備以下三個基本條件,則應(yīng)視作建立勞動關(guān)系:用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動;勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

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