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中國有限合伙立法的缺陷是什么
來源:法律編輯整理 時間: 2023-05-07 14:03:47 86 人看過

【合伙】我國有限合伙制度立法的缺陷

中國風(fēng)險投資立法的最大特點(diǎn)——地方立法促進(jìn)中央立法。由于我國風(fēng)險投資發(fā)展時間較短,加之業(yè)內(nèi)人士(包括立法者)對風(fēng)險投資的理解不一,立法滯后。因此,在最初階段沒有高級別的立法。風(fēng)險投資的發(fā)展需要制度創(chuàng)新。為了促進(jìn)風(fēng)險投資的發(fā)展,地方政府必須在中央政府之前制定地方立法。最后,地方立法的增多和成熟促使中央政府制定統(tǒng)一的立法。在這一過程中,地方風(fēng)險投資立法必然受到整個中國法律體系的制約,在實(shí)踐中難以操作。我國的有限合伙立法正面臨著這樣的困境。但是,從某種意義上說,地方立法對有限合伙法律地位的確認(rèn)也反映了市場經(jīng)濟(jì)對有限合伙的肯定

應(yīng)當(dāng)認(rèn)識到,作為市場主體立法或民事主體立法的一部分,根據(jù)立法法,有限合伙制應(yīng)由全國人民代表大會或其常務(wù)委員會的法律規(guī)定,而不是由地方立法規(guī)定。雖然地方立法突破現(xiàn)行立法,確認(rèn)有限合伙的法律地位的做法是非法的,違反了全國人大及其常委會的立法權(quán)限,在中央立法不允許甚至禁止有限合伙的情況下,在某一地區(qū)尋求有限合伙的合法生存空間是無能為力的。立法雖應(yīng)強(qiáng)調(diào)法律的確認(rèn)功能,但也應(yīng)注重法律的預(yù)測功能和超前性。沒有充分考慮法律的適用性和有限責(zé)任合伙公司制度的疏漏是現(xiàn)行合伙法的最大缺陷,P<P>可以說,北京天祿創(chuàng)業(yè)中心的過早死亡是由于缺乏全國統(tǒng)一的有限責(zé)任合伙公司立法和支持。法規(guī)相比之下,賽富成長基金(天津)的風(fēng)險投資企業(yè)應(yīng)該是幸運(yùn)的,但作為風(fēng)險投資領(lǐng)域的獨(dú)立參與者,該基金也在苦苦掙扎。從商務(wù)部批準(zhǔn)設(shè)立該基金到領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照,各主管部門都是第一次辦理該類企業(yè)的申請,層層審批,最后花了半年多的時間。根據(jù)現(xiàn)行有關(guān)風(fēng)險投資的規(guī)定,有限合伙制只能依靠“非法中外合作企業(yè)”的形式。也就是說,國內(nèi)風(fēng)險投資不能直接利用“非法制度”來實(shí)現(xiàn)有限合伙制的設(shè)計(jì)

以鼓勵投資者的投資熱情,充分發(fā)揮有限合伙制的優(yōu)勢,我們需要在大膽借鑒國際慣例和經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上,修改現(xiàn)行合伙法及其配套立法,盡快移植國外有限合伙制度。只有這樣,風(fēng)險投資企業(yè)才能借助有限合伙促進(jìn)中國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展

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    其一,合伙人資格方面。多數(shù)國家法律規(guī)定,有限合伙的普通合伙人的資格適用有關(guān)普通合伙的普通合伙人資格的規(guī)定,如美國《統(tǒng)一有限合伙法》。其二,合伙的損益承擔(dān)方面。有限合伙人與普通合伙人,共同承擔(dān)合伙的盈虧責(zé)任,有限合伙人獲得的收益屬于不固定的利潤收入,多利多分,少利少分,無利不分,以出資額為限承擔(dān)虧損。其三,納稅形式方面。多數(shù)國家規(guī)定,有限合伙人與普通合伙人均為稅法上的“直流”主體。如美國《統(tǒng)一有限合伙法》規(guī)定,“有限合伙和普通合伙一樣,對合伙人來說,是聯(lián)邦稅法上所得、扣減和債權(quán)項(xiàng)目的直流主體其四,合伙組織體的設(shè)立、變更、終結(jié)等程序方面。有限合伙人僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任,為使第三人了解合伙的真實(shí)情況以便對合伙的資信和債務(wù)清償能力等作出基本判斷,多數(shù)國家的法律對有限合伙的登記都作了強(qiáng)制性規(guī)定,且對登記的內(nèi)容有特別要求。如《德國商法典》規(guī)定,所有商事合伙都要注冊登記,有限合伙的登記內(nèi)容除了普
    2023-06-11
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  • 我國勞動合同法的缺陷有哪些?
    一、我國勞動合同法的缺陷有哪些?我國勞動合同法的缺陷有:無固定期限勞動合同存在缺陷;勞務(wù)派遣制度不健全;單方解除權(quán)的時間未明確等缺陷。勞動合同法是為了完善勞動合同制度,明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù),保護(hù)勞動者的合法權(quán)益,構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系,而制定的法律。二、勞動合同法的作用是什么《勞動合同法》今年1月1日起正式施行。作為一部廣泛征求過意見、反復(fù)修改論證、獲得高票通過的重要法律,受到社會各界的廣泛關(guān)注,也受到廣大職工群眾的普遍擁護(hù)。《勞動合同法》的貫徹實(shí)施,不僅有利于更加切實(shí)有效地保護(hù)勞動者的合法權(quán)益,同時也有利于增強(qiáng)企業(yè)凝聚力,有利于促進(jìn)企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展,對于實(shí)現(xiàn)勞動關(guān)系雙方利益的平衡、促進(jìn)勞動關(guān)系規(guī)范有序發(fā)展、構(gòu)建和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系,進(jìn)而促進(jìn)社會和諧都具有十分重要的意義??偟膩砜矗秳趧雍贤ā奉C布以來,絕大多數(shù)企業(yè)對法律的貫徹實(shí)施是主動的、認(rèn)真的,通過開展宣傳培訓(xùn)、規(guī)范用工
    2023-04-13
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  • 《產(chǎn)品質(zhì)量法》中的產(chǎn)品缺陷是什么?
    《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定了產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的歸責(zé)原則,即對生產(chǎn)者實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任制度,即無過錯責(zé)任制度,也就是只要產(chǎn)品有缺陷,不論生產(chǎn)者主觀上是否有故意或過失,都要承擔(dān)法律責(zé)任,但是,有下列情形之一的除外:1、未將產(chǎn)品投入流通的;2、產(chǎn)品投入流通時引起損害的缺陷尚不存在的;3、將產(chǎn)品投入流通時的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在的。對銷售者實(shí)行過錯責(zé)任制度,即只有因銷售者主觀故意或過失而導(dǎo)致產(chǎn)品缺陷引起損害的,銷售者才承擔(dān)法律責(zé)任。此外,銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者和供貨者的,推定為銷售者有過錯,對此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。生產(chǎn)者和銷售者對產(chǎn)品質(zhì)量缺陷造成的損害依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任,但是,不論最終責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān),銷售者對損害都負(fù)有先行賠償?shù)牧x務(wù),在賠償后,如屬生產(chǎn)者的責(zé)任,銷售者有追償權(quán)。這里還需要明確一個概念,即缺陷?!懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第46條規(guī)定:本法所稱缺陷,是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險;
    2023-06-06
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  • 我國賄賂罪的立法缺陷及危害
    綜合關(guān)于賄賂的不同觀點(diǎn),主要有財(cái)物說、物質(zhì)利益說、需要說三種觀點(diǎn)。我國將賄賂罪的內(nèi)容僅限于財(cái)物,排除了非物質(zhì)性利益,必然造成立法的不完善,在司法實(shí)踐中往往會遇到許多非財(cái)物性利益為內(nèi)容的賄賂案件,也往往造成較嚴(yán)重的危害,卻由于法無明文規(guī)定,使之逃脫法律制裁。索取或收受其他非物質(zhì)性的利益,與索取、收受財(cái)物在本質(zhì)上沒有差別,主觀上,都有犯罪的故意,都侵犯了國家工作人員公務(wù)行為的廉潔性這一客體,客觀上也造成嚴(yán)重的后果。索取、收受非物質(zhì)性利益,有時可以直接轉(zhuǎn)化為財(cái)物或者比財(cái)物的價值更大,其社會危害性也更明顯。與財(cái)物無關(guān)的非物質(zhì)性利益,如升學(xué)就業(yè),招工指標(biāo),提供職務(wù),遷移戶口,提供女色等等,不能成為賄賂的對象,沒有全面反映賄賂犯罪的現(xiàn)實(shí)狀況。在我國由于法治環(huán)境不健全,以至賄賂罪廣泛蔓延,縱深擴(kuò)展,不僅犯罪數(shù)額越來越大,人員越來越多,層次越來越高,而且賄賂的內(nèi)容范圍也不斷擴(kuò)大,手段越來越高明。在當(dāng)前市場
    2023-06-11
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  • 我國反傾銷立法的缺陷與完善
    自1979年以來,在國際貿(mào)易領(lǐng)域,中國出口產(chǎn)品屢次被外國指控傾銷日益嚴(yán)重。隨著指控的一再成功,中國的出口貿(mào)易遭受了巨大損失,并對相關(guān)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展構(gòu)成了嚴(yán)重威脅。在這一對中國出口產(chǎn)品實(shí)施反傾銷制裁的趨勢中,中國企業(yè)已從漠不關(guān)心或困惑轉(zhuǎn)變?yōu)槊銖?qiáng)應(yīng)對和積極應(yīng)對訴訟。這方面的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)值得總結(jié)。然而,令人振奮的是,1997年3月25日,中國頒布了《中華人民共和國反傾銷和反補(bǔ)貼條例》(以下簡稱《條例》),這表明,曾經(jīng)因本國反傾銷措施而受到外國人法律制裁的中國人也擁有保護(hù)本國產(chǎn)業(yè)的強(qiáng)大武器。隨著中國反傾銷實(shí)踐的啟動和實(shí)施,中國已從被動應(yīng)對國外反傾銷訴訟轉(zhuǎn)變?yōu)榉e極適用國際貿(mào)易規(guī)則,對國外傾銷產(chǎn)品的不正當(dāng)競爭采取反傾銷措施。這是中國在國際貿(mào)易中采用反傾銷理論和實(shí)踐的重要轉(zhuǎn)折點(diǎn),反思中國反傾銷法的必要性總的來說,《條例》對國際慣例有很大的借鑒作用,特別是《反傾銷法》(GATT1994)的相關(guān)規(guī)定,具有高度的先進(jìn)
    2023-05-07
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  • 我國企業(yè)兼并領(lǐng)域的立法缺陷
    (一)缺少統(tǒng)一的立法企業(yè)兼并必須建立在法律基礎(chǔ)上,納入法制的軌道。我國目前尚無一部系統(tǒng)完整的企業(yè)兼并法,有關(guān)企業(yè)兼并的規(guī)定散見于各種政策法規(guī)中,不僅效力低下,而且相互之間在內(nèi)容上也多有矛盾之處。這些政策法規(guī)包括:《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》、《關(guān)于出售國有小型企業(yè)產(chǎn)權(quán)的暫行辦法》、《國有資產(chǎn)評估管理辦法》、《禁止證券欺詐規(guī)定》,(二)對企業(yè)兼并的概念界定不科學(xué)我國第一次在法規(guī)中明確規(guī)定兼并概念的是《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》第1條,規(guī)定:本辦法所稱企業(yè)兼并,是指一個企業(yè)購買其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán),使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人實(shí)體的一種行為,不通過購買方式實(shí)行的企業(yè)之間的合并,不屬本辦法調(diào)整。這個概念雖然基本揭示了兼并的本質(zhì)特征,但仍然有許多不科學(xué)之處:1.由此兼并概念得出作為兼并主體一方的被兼并企業(yè)只能為法人,這無論從理論上還是實(shí)踐上均不合理,因?yàn)槠髽I(yè)兼并行為是企業(yè)之間的民事法律行為,而企業(yè)有多種
    2023-06-05
    110人看過
  • 我國公司清算立法存在的缺陷
    目前中國公司法律制定是以公司法為基本法,以證券法等為特別法并輔以相關(guān)行政法規(guī)、部位規(guī)章為一體化的法律體系。公司法是規(guī)定公司法律制度的根本性法律規(guī)范的總和,因此,關(guān)于公司清算制度的總括性規(guī)定也是有公司法規(guī)定的。公司法第八章關(guān)于公司破產(chǎn)、解散和清算中對公司的清算作了一定的闡述。坦誠地說,這些規(guī)定存在很多不完善的地方,面對公司清算制度這一較大的系統(tǒng)體系,公司法的相關(guān)規(guī)定顯得過于簡陋,無法應(yīng)對現(xiàn)實(shí)生活中日益復(fù)雜的公司終止清算這一客觀現(xiàn)實(shí)問題。上述立法的缺陷主要存在以下幾點(diǎn)。(1)無論是公司法還是相關(guān)配套規(guī)定,均沒有規(guī)定清算主體,在相關(guān)文件中,有關(guān)于清算組的成立和職權(quán)的規(guī)定,但是普遍缺乏清算主體的規(guī)定,這樣反映出立法者對公司清算整體認(rèn)識的模糊與不足。如前所述,清算主體和清算組是兩個完全不同的民事主體,就清算而言,清算主體的確定是比清算組要重要至極的事情,對公司債權(quán)人和公司的社會責(zé)任而言,清算主體的確
    2023-06-05
    243人看過
  • 我國撤銷涉外仲裁的立法缺陷
    2000年最高人民法院在《民事案件案由規(guī)定(試行)》中將申請撤銷仲裁裁決的案件納入了適用特別程序案件的案由,但是在對具體制度的設(shè)計(jì)中卻未遵循特別程序的規(guī)則進(jìn)行立法,例如由合議庭而非獨(dú)任庭進(jìn)行審查,存在兩方當(dāng)事人而非一方當(dāng)事人等。2007年7月1日最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國仲裁法》若干問題的解釋》第24條規(guī)定,當(dāng)事人申請撤銷仲裁裁決的案件,人民法院應(yīng)當(dāng)組成合議庭審理,并詢問當(dāng)事人。該解釋中舍棄了《關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》(征求意見稿)中第21條關(guān)于人民法院審理撤銷仲裁裁決案件,應(yīng)當(dāng)適用民事訴訟法規(guī)定的第一審普通程序進(jìn)行審理。各項(xiàng)審理活動的相關(guān)期限可以由合議庭根據(jù)實(shí)際情況合理確定。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國仲裁法》若干問題的解釋的這一規(guī)定,與《仲裁法》中對于人民法院審理撤銷仲裁裁決案件適用程序的規(guī)定相比,只是略微明確了詢問當(dāng)事人的要求,對采取什么審理
    2023-06-05
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  • 公司缺陷的設(shè)立是什么意思
    公司缺陷設(shè)立的意思是:由于發(fā)起人或其他人在公司設(shè)立過程中的設(shè)立行為不符合公司法要求的實(shí)體條件和程序條件,從而導(dǎo)致公司設(shè)立無效或被撤銷的情形,分為主觀缺陷和客觀缺陷,主觀缺陷是公司發(fā)起人或股東自身的意思表示原因存在的情況,客觀缺陷是違反法律或程序性規(guī)定的行為。《公司法》第二十四條有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。第二十八條股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的,應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的,應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的,除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外,還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
    2024-04-22
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  •  公司缺陷設(shè)立的意義是什么?
    公司缺陷設(shè)立包括主觀缺陷和客觀缺陷兩種情況。主觀缺陷是指發(fā)起人或股東個人設(shè)立行為中存在的缺陷,主要是指公司發(fā)起人或股東自身的原因或意思表示存在缺陷??陀^缺陷是指設(shè)立行為本身的缺陷,主要表現(xiàn)為設(shè)立違反法律條件和程序或其他強(qiáng)制性法律規(guī)定的行為。公司缺陷的設(shè)立是指發(fā)起人或其他人在公司設(shè)立過程中未能滿足公司法規(guī)定的實(shí)體條件和程序條件,從而導(dǎo)致公司設(shè)立無效或被撤銷的情況。公司缺陷的設(shè)立包括以下兩種情況:1、主觀缺陷。是指發(fā)起人或股東個人設(shè)立行為中存在的缺陷,主要是指公司發(fā)起人或股東自身的原因或意思表示存在缺陷。例如,發(fā)起人或股東的意思是不真實(shí)的;發(fā)起人或股東明知其行為會侵犯債權(quán)人利益而設(shè)立的意思表示;2、客觀缺陷。是指設(shè)立行為本身的缺陷,主要表現(xiàn)為設(shè)立違反法律條件和程序或其他強(qiáng)制性法律規(guī)定的行為。例如,設(shè)立目的違法或違反公共秩序和良好習(xí)俗;發(fā)起人或者股東不足或者超過法定人數(shù);章程必須記錄缺失或者違法
    2023-10-05
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  • 我國缺陷產(chǎn)品召回立法加速
    《缺陷產(chǎn)品召回管理?xiàng)l例》將是我國第一部關(guān)于缺陷產(chǎn)品召回的法規(guī)。除了已經(jīng)納入缺陷產(chǎn)品召回制度的汽車、玩具、食品和藥品外,其他所有可能造成嚴(yán)重人身健康傷害的產(chǎn)品都可能納入召回范圍,比如家用電器、公共服務(wù)設(shè)施等。3年前,三菱帕杰羅召回引發(fā)《缺陷汽車產(chǎn)品召回管理規(guī)定》出臺。2006年8月,戴爾全球召回410萬塊筆記本電池。2007年3月,聯(lián)想召回20萬塊電池,國內(nèi)4000用戶受影響。2008年3月9日,阿迪達(dá)斯因國旗門召回相關(guān)背包、球衣。種種缺陷產(chǎn)品召回事件備受關(guān)注。近日記者從國務(wù)院法制辦了解到,《缺陷產(chǎn)品召回管理?xiàng)l例》已被列入今年的二類立法計(jì)劃,立法步伐大大加快。缺陷產(chǎn)品召回制度不健全阿迪達(dá)斯的設(shè)計(jì)人員是不懂法,還是不尊重中國國旗?近日,國內(nèi)相關(guān)論壇上,正在熱烈討論著名體育品牌阿迪達(dá)斯最新在中國香港地區(qū)推出的兩款背包、球衣產(chǎn)品。這兩款新品使用了我國國旗紅底黃五星作基本圖案,并在五星中最大的一顆內(nèi)
    2023-06-06
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  • 彌補(bǔ)中國供應(yīng)鏈缺陷
    中國元器件供應(yīng)商日益強(qiáng)大,然而,他們的前景如何呢?隨著20世紀(jì)90年代中國消費(fèi)者對擁有手機(jī)的強(qiáng)烈渴求,國際和中國本土電子制造商都賺得盆滿缽滿。但是對深圳晶峰科技開發(fā)有限公司來說,手機(jī)響鈴音卻更像是死亡喪鐘。這家位于中國深圳的電子制造商此前主要生產(chǎn)微晶共鳴器、濾波器和振蕩器等產(chǎn)品,在尋呼機(jī)時代通過為本土生產(chǎn)的尋呼機(jī)供應(yīng)元器件取得了一定的成功,但是,隨著手機(jī)的日益普及,這家公司的情況就不妙了。20世紀(jì)90年代末期,認(rèn)識到手機(jī)的普及是必然趨勢之后,深圳晶峰公司開始尋找新的客戶,目標(biāo)主要集中在那些將電子制造轉(zhuǎn)移到中國的國際公司?!拔覀冎肋@些公司的要求非常苛刻,”晶峰公司銷售經(jīng)理高藝箐說。然而,晶峰公司認(rèn)為,他們的產(chǎn)品較進(jìn)口晶體元器件具有成本優(yōu)勢。當(dāng)公司的一批樣品通過了日本夏普公司的初審之后,深圳晶峰公司迎來了一個難得的發(fā)展機(jī)遇。然而,為了最終達(dá)成交易,深圳晶峰公司不得不對自身進(jìn)行徹底的改造。高經(jīng)
    2023-04-24
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  • 非法經(jīng)營罪的立法缺陷
    經(jīng)濟(jì)犯罪
    該條規(guī)定,對非法經(jīng)營犯罪處以罰金刑的量刑幅度是違法所得一倍以上五倍以下。什么是違法所得?最高人民法院在《關(guān)于審理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件如何認(rèn)定違法所得的批復(fù)》中指出,違法所得是指生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品獲利的數(shù)額。根據(jù)上述解釋的精神,非法經(jīng)營罪當(dāng)中的違法所得,也應(yīng)當(dāng)是指非法經(jīng)營行為獲利的數(shù)額。但是,非法經(jīng)營行為既是違法行為也是經(jīng)營行為,它要同時面對來自法律和來自市場的雙重高風(fēng)險。眾所周知,即便是合法經(jīng)營行為受市場因素的影響也不可能包賺不賠,對于非法經(jīng)營行為這種高風(fēng)險的行為,更是不可能絕對獲利,但其對市場、對社會的危害性卻并不因?yàn)闆]有獲利就降低甚至消失,未產(chǎn)生違法所得的非法經(jīng)營行為仍然存在社會危害性,情節(jié)嚴(yán)重的同樣構(gòu)成犯罪,但這樣一來,刑法第二百二十五條就出現(xiàn)了一個疏漏:該條沒有將非法經(jīng)營行為可能產(chǎn)生的違法所得作為非法經(jīng)營罪的犯罪構(gòu)成要件,同時卻又局限于僅將違法所得作為對非法經(jīng)營罪處以罰金刑的
    2023-04-25
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  • 我國一人有限責(zé)任公司法律制度的缺陷
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    2023-06-09
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#公司設(shè)立
北京
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    公司制度是指公司內(nèi)部的管理規(guī)定和制度,包括組織結(jié)構(gòu)、決策程序、人力資源管理、財(cái)務(wù)控制、考核評價等各個方面。公司制度的制定和實(shí)施是為了保證公司的正常運(yùn)營和健康發(fā)展,提高管理效率,保障員工的權(quán)益,促進(jìn)公司的可持續(xù)發(fā)展。 公司制度的制定需要遵循相... 更多>

    #公司制度
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