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實(shí)務(wù)分析

按照公司法設(shè)定的公司治理架構(gòu)，董事會是公司經(jīng)營層面的最高決策機(jī)構(gòu)，董事長是董事會的組織者、代表人；

總經(jīng)理（公司法的用語是經(jīng)理，民眾的習(xí)慣用語為總經(jīng)理，本文使用總經(jīng)理一語，取公司法經(jīng)理之意）是公司經(jīng)營的組織實(shí)施者、執(zhí)行者。

法定代表人是依法對外代表公司的人，其法律意義上的言、行，均可被視為公司的言行。

這個(gè)公司的代表者由誰擔(dān)當(dāng)，是公司決策層的代表人董事長，還是執(zhí)行層的掌舵者總經(jīng)理，是個(gè)讓立法者很糾結(jié)的事情，最終公司法決定將選擇權(quán)交給股東。

從實(shí)務(wù)角度分析，法定代表人的重要意義在于：通過印章使用、文件簽署控制公司的重大經(jīng)營活動；對外代表公司開展業(yè)務(wù)。

股東在決定法定代表人的選任時(shí)，一般要權(quán)衡以下因素：

◆信任與制衡

從權(quán)力位階上看，董事長高于總經(jīng)理，當(dāng)法定代表人的身份賦予董事長時(shí)，董事長的實(shí)際權(quán)力大增；

當(dāng)法定代表人的身份賦予總經(jīng)理時(shí)，由于公司的經(jīng)營由總經(jīng)理組織實(shí)施，同時(shí)又能對外代表公司，故總經(jīng)理的實(shí)際權(quán)力大幅膨脹，且存在架空董事會、董事長的可能。

如何在董事長、總經(jīng)理身上分配公司經(jīng)營管理的掌控權(quán)，需股東綜合考量。

◆公司控制權(quán)之爭

對公司運(yùn)營的參與、控制程度，是每個(gè)股東十分重視也應(yīng)該重視的問題。

從實(shí)務(wù)角度看，決定公司控制權(quán)的因素有：公司法定代表人，董、監(jiān)、高的構(gòu)成，公司及法定代表人印章管理，財(cái)務(wù)資料的掌控等等。

其中，法定代表人及印章對控制權(quán)有特別重要的意義。

當(dāng)一方股東提名董事長人選，另一方股東推薦總經(jīng)理人選時(shí)，法定代表人由誰擔(dān)任，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人由誰提名，對公司控制力將直接產(chǎn)生重大影響。

◆董事長、總經(jīng)理的身份特征

當(dāng)董事長為股東推選，總經(jīng)理為社會招聘的職業(yè)經(jīng)理人時(shí)，法定代表人一般不宜由總經(jīng)理擔(dān)任。

當(dāng)董事長、總經(jīng)理一方不符合法定代表人的任職條件時(shí)（例如被工商局列入禁止擔(dān)任法定代表人的黑名單），只能由另一方擔(dān)任。

操作建議

在公司章程中明確約定公司法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或總經(jīng)理擔(dān)任，落實(shí)到職位層面，不落實(shí)到自然人，以免人員變動導(dǎo)致公司章程的修訂。