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《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第五十條規(guī)定：人民法院審理行政案件，不適用調(diào)解。該項(xiàng)規(guī)定明確，除了行政賠償案件，法院不得用調(diào)解的方式審結(jié)行政案件。對(duì)此不進(jìn)行調(diào)解原則，其已不再適應(yīng)現(xiàn)代行政訴訟之需，行政訴訟應(yīng)當(dāng)確立調(diào)解原則。

行政訴訟立法之初規(guī)定在行政訴訟中排除調(diào)解，但在審判實(shí)踐中，大量案件是原、被告在法院的默許乃至動(dòng)員下通過(guò)協(xié)調(diào)解決的。被告改變、撤銷(xiāo)被訴的行政行為，或者作出原告要求的行政行為，或者在訴訟外給予原告某些好處，原告認(rèn)為達(dá)到目的，申請(qǐng)撤訴，法院準(zhǔn)許撤訴，訴訟就此了結(jié)。這分明是沒(méi)有調(diào)解書(shū)的調(diào)解。據(jù)相關(guān)資料反映，行政訴訟法施行14年，原告撤訴始終占全部案件的三分之一以上，最高達(dá)60%。面對(duì)幾十萬(wàn)起撤訴申請(qǐng)，極少有不準(zhǔn)許的。

調(diào)解結(jié)案的現(xiàn)實(shí)需求，不是一個(gè)法條所能夠禁得住的。對(duì)此，對(duì)行政案件大量非正常撤訴(即案外和解)，法律不能再置若罔聞，而應(yīng)當(dāng)采取有效措施將其納入司法監(jiān)控的范疇，那就是在我國(guó)行政訴訟中有限度地引入調(diào)解制度。

眾所周知，我國(guó)行政機(jī)關(guān)及其工作人員擁有較大的自由裁量權(quán)，以行政處罰為例：第一，法律、法規(guī)不可能對(duì)行政行為在所有情況下所有的處置方法作出詳盡、具體、明確的規(guī)定，只能采用相對(duì)確定的處置方法和富有彈性之原則。對(duì)某一行政違法行為的處置，往往因有多個(gè)罰種和罰度可適用而可能作出多種具體行政行為，法律遂將處罰的具體適用和處罰的幅度留給行政機(jī)關(guān)自由裁量;第二，行政處罰幅度太大，給行政自由裁量權(quán)的運(yùn)用營(yíng)造了寬松環(huán)境。如藥品管理法第73條規(guī)定的行政處罰幅度處違法生產(chǎn)、銷(xiāo)售的藥品貨值金額二倍以上五倍以下的罰款。行政機(jī)關(guān)自由裁量的空間異常廣闊;第三，行政法以不確定之法律概念情節(jié)嚴(yán)重、情節(jié)較重、情節(jié)較輕等概括性用語(yǔ)來(lái)劃分檔次，并規(guī)定了適用不同檔次法定行政處罰條件。但因其本身未能說(shuō)明有關(guān)情節(jié)嚴(yán)重、情節(jié)較重、情節(jié)較輕明確的內(nèi)涵和外延，在具體的理解和把握上，只有聽(tīng)?wèi){執(zhí)法者之自由裁量;第四，一些行政處罰規(guī)定沒(méi)有明確的幅度，只能由行政機(jī)關(guān)根據(jù)情勢(shì)酌情裁量。

通常說(shuō)以公權(quán)力不能自由處分排除行政訴訟調(diào)解的適用，而行政機(jī)關(guān)及其工作人員在適用自由裁量時(shí)，盡管自由裁量權(quán)是國(guó)家享有的，并非個(gè)人的意志，行政執(zhí)法者對(duì)具體案件行政自由裁量權(quán)必須代表國(guó)家的意志，不得摻雜任何個(gè)人的因素，但現(xiàn)實(shí)中一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力?；跈?quán)力有侵犯性和腐化性的一面以及行政執(zhí)法者素質(zhì)等原因，行政自由裁量權(quán)運(yùn)行中存在濫用職權(quán)、行政處罰顯失公正、拖延履行法定職責(zé)等失衡現(xiàn)象，而這些失衡無(wú)疑是行政執(zhí)法人員不當(dāng)?shù)刈杂商幏止珯?quán)，從而導(dǎo)致行政相對(duì)人不服而訴至法院。

行政機(jī)關(guān)不得隨意放棄、變更公權(quán)力，并沒(méi)有足夠的理論支持。行政機(jī)關(guān)在訴訟程序之外放棄、變更公權(quán)力行為的大量存在，足以證明上述理論的貧乏。

我國(guó)行政訴訟法確立的對(duì)行政行為合法性審查的標(biāo)準(zhǔn)是主要證據(jù)充分、事實(shí)清楚、行政程序合法、適用法律法規(guī)正確、在行政職權(quán)范圍內(nèi)行使行政權(quán)力。調(diào)解是我國(guó)一項(xiàng)優(yōu)良司法傳統(tǒng)，被譽(yù)為東方經(jīng)驗(yàn)。調(diào)解是指在法官的主持下，當(dāng)事人通過(guò)平等協(xié)商的方法達(dá)成一致協(xié)議，從而終結(jié)訴訟所進(jìn)行的活動(dòng)和結(jié)案方式。訴訟的基本功能是解決爭(zhēng)議，和解或調(diào)解是解決爭(zhēng)議的方式之一，且是基于當(dāng)事人的同意與合意，符合訴訟經(jīng)濟(jì)原則。

據(jù)此，法院完全可以在行政行為合法的前提條件下，適度進(jìn)行調(diào)解，使雙方在法定自由裁量幅度內(nèi)處分公權(quán)力。