一、虛開發(fā)票罪辯護詞
尊敬的審判長、審判員、人民陪審員:
北京XX(上海)律師事務所接受被告人家屬的委托,指派本所丁俊X律師擔任高某涉嫌虛空發(fā)票罪一案的辯護人,接受委托后辯護人多次會見了被告人、審查起訴階段第一時間復制了本案的全部卷宗材料,結(jié)合法庭調(diào)查階段控辯雙方的舉證和質(zhì)證,發(fā)表如下辯護意見,供合議庭參考。
一、對公訴機關查明的案件事實及指控的罪名沒有異議。在法庭調(diào)查階段,公訴人和辯護人對被告人發(fā)問時,被告人都明確表示當庭自愿認罪,鑒于此,辯護人做的是罪輕辯護,而非無罪辯護。
二、被告人行為的社會危害性不大。
1,增值稅是1994年我國稅法中新增的稅種,在1997年的刑法中就有了虛開增值稅專用發(fā)票罪的規(guī)定,對于虛開用于騙取出口退稅抵扣稅款的發(fā)票的行為也上升到刑法的高度去打擊,但是沒有虛開普通發(fā)票罪的規(guī)定,直到2011年刑法修正案八才增設了這個罪名,國家之所以讓某種行為入刑,是站在國家安全和社會秩序的穩(wěn)定的角度考量的,14年以后入刑,說明該罪是社會危害性不大的一種罪名。
2,從侵犯犯罪客體角度分析,本罪侵犯的是復雜客體,國家的財務管理制度及稅收征管制度。從財務這個角度,發(fā)票是購銷商品或者提供勞務的過程中的支付憑證,是會計核算的基礎,稅務稽查的重要依據(jù)。如果虛開發(fā)票,會導致會計憑證與真實交易不符,那么國家對國民經(jīng)濟數(shù)據(jù)的掌握會出現(xiàn)誤差;從國家稅收征管這個角度,虛開發(fā)票可以讓不法經(jīng)營者多列成本,減少所得稅等稅種的納稅額,從而達到逃稅的目的。虛開發(fā)票的行為本身是違法的,但是真正的危害性主要體現(xiàn)在使用環(huán)節(jié),虛開的發(fā)票被不法經(jīng)營罪可以用來逃稅,可以讓相關行為人用虛開的發(fā)票對公司財產(chǎn)或者全民所有制的財產(chǎn)實施竊取、侵吞、騙取等危害行為,于是就衍生出了職務侵占罪、貪污罪等犯罪的發(fā)生,即對發(fā)票的虛開行為的危害性遠遠大于開票行為的社會危害性。被告人僅僅是一個虛開發(fā)票的主體,他并未實際使用虛開的發(fā)票實施其他的違法甚至犯罪的行為,所以其社會危害性相對較小。
3、從違法所得的角度分析,被告人獲利較少。根據(jù)庭審中審判長對被告人發(fā)問可以獲悉,被告人開票金額雖然高達6100余萬元,但是傭金的收取比例為0.2%,獲利總計十萬余元;虛開的發(fā)票的用票人用該普通發(fā)票多列成本較少所得稅稅額時,是按照3%的稅率來沖抵的,票據(jù)使用人的獲益相當于開票人的15倍。刑法第205條之一第一款的規(guī)定,虛開本法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票,情節(jié)嚴重的,處二年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)特別嚴重的,處二年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。該法條雖然沒有規(guī)定虛開發(fā)票必須以營利為目的,但是營利數(shù)額的大小應該是法院衡量被告人行為社會危害性的一個重要指標。
3、從該罪要給予刑事制裁的犯罪主體來說,根據(jù)法律規(guī)定和司法實踐,需要制裁的主體包括虛開發(fā)票的主體,介紹虛開發(fā)票的主體,具體使用虛開發(fā)票的主體。本案中被依法提起公訴開庭審判的10名被告人從身份上來區(qū)分,或者是開票人、或者是介紹開票人,沒有具體適用虛開發(fā)票的主體。辯護人在閱卷的時候發(fā)現(xiàn),虛開的發(fā)票的具體使用人身份非常敏感,包括中國***上海分公司,中國**、中國**等國企甚至央企,本案中貌似使用票據(jù)的主體沒有被追責,這種嚴重的主體沒有追責原因多多,根據(jù)罪刑法定及法律面前人人平等的刑法原則,要考慮個案平衡,既然票據(jù)使用者都沒有被追究刑事責任,那么虛開發(fā)票罪即使因為司法實踐責任被起訴并開庭審判,但是其社會危害性比較小,自然要給予罪責刑相適應的較輕的刑罰。
三、被告人有法定或者酌定的從輕、減輕處罰的情節(jié)。公訴人在起訴書中也詳列了相關的量刑情節(jié),辯護人在作一個歸納和補充。
1、坦白情節(jié)。被告人歸案后的8份筆錄口供都是穩(wěn)定的,雖然是被動歸案,但是歸案后如實交代全部的犯罪事實,根據(jù)刑法第67條第三款的規(guī)定,可以從輕處罰。
2、立功情節(jié)。被告人歸案以后,對知悉的其他人的犯罪事實積極向公安機關檢舉,配合公安機關偵破其他的刑事犯罪,節(jié)約了司法資源,根據(jù)法律規(guī)定可以從輕、減輕處罰。
3、自愿認罪。被告人當庭自愿認罪,積極配合法院的庭審,愿意接受司法機關的審判,愿意為自己的犯罪行為付出應有的代價,可以從輕處罰。
4、初犯偶犯。被告人一貫表現(xiàn)良好,沒有被刑事處罰、行政處罰、勞動教養(yǎng)或者強制隔離戒毒等,所以人身危險性不大,請求法院能給被告人改過自新的機會。
5、愿意補交稅款,愿意接受法院的罰金,同時會全面履行判決確定的被告人應該繳納罰金的義務。
四、量刑建議
1,2010年2月8日,最高院發(fā)布了《關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的通知》,該通知提出:該寬則寬,當嚴則嚴,寬嚴相濟,罰當其罪。對危害國家安全、恐怖組織、黑社會性質(zhì)組織、殺人放火搶劫搶劫等惡性暴力犯罪案件要從嚴從重處罰;對經(jīng)濟犯罪要用財產(chǎn)刑平衡自由刑的方式進行處罰,這也就是為什么虛開發(fā)票罪的法條量刑幅度兩款:情節(jié)嚴重的,處二年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)特別嚴重的,處二年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
2,2012年浦東新區(qū)人民法院有個判例,被告人三名,涉案金額3.2億,罪名為虛開發(fā)票罪,主犯有坦白情節(jié),被判處有期徒刑3年,緩刑4年。
綜上所述,建議對被告人判處緩刑。
辯護人:
日期:
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