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【典型案例】

老王于1998年3月份入職某公司擔(dān)任電工職務(wù)，2003年6月份，老王父親重病住院，為了能夠照顧父親，老王于2003年7月1日向公司提出辭職，公司予以批準(zhǔn)，老王于當(dāng)日辦理了離職手續(xù)后連夜回到了老家。老王父親住院2個(gè)月后不幸病逝，辦完后事后，老王打電話(huà)給公司，提出重新回公司上班，因老王工作能力強(qiáng)，公司決定再聘用老王擔(dān)任電工，2003年11月份，老王重新辦理了入職登記手續(xù)。2008年9月份，老王向公司提出自己已經(jīng)工作超過(guò)10年，要求訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，公司不同意。

【律師評(píng)析】

老王提出簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，公司是否必須與老王簽訂，關(guān)鍵是看老王是否在公司連續(xù)工作滿(mǎn)10年，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，連續(xù)工作滿(mǎn)十年應(yīng)當(dāng)是勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)地、不間斷地工作滿(mǎn)10年以上。老王在2003年7月1日辭職，與公司解除了勞動(dòng)合同，雖在2003年11月再次入職，但其工作時(shí)間已經(jīng)中斷了4個(gè)多月，不符合連續(xù)的要求了，因此，公司不同意簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同并不違反法律規(guī)定。但是，值得注意的是，在《勞動(dòng)合同法》施行之際，很多用人單位為了規(guī)避無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的訂立，采取要求勞動(dòng)者主動(dòng)辭職或離職后間隔一段時(shí)間再入職的手段以達(dá)到工作年限不連續(xù)的目的，這種惡意規(guī)避法律的行為，司法實(shí)踐中人民法院可以確認(rèn)該行為無(wú)效。

【風(fēng)險(xiǎn)提示】

勞動(dòng)者如在勞動(dòng)合同履行過(guò)程中與用人單位解除勞動(dòng)合同，一段時(shí)間后又重新入職到同一用人單位，這時(shí)候該勞動(dòng)者的工作年限已經(jīng)發(fā)生中斷，不再是連續(xù)了，在計(jì)算連續(xù)工作年限時(shí)，解除勞動(dòng)合同之前的工作年限將不計(jì)入連續(xù)工作年限中。當(dāng)然，如果地方性法規(guī)對(duì)工作年限的中斷時(shí)間作出具體規(guī)定，則從其規(guī)定。比如自2008年11月1日起施行的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)和諧勞動(dòng)關(guān)系促進(jìn)條例》第二十四條規(guī)定，用人單位與勞動(dòng)者解除或者終止勞動(dòng)合同，在六個(gè)月內(nèi)重新訂立勞動(dòng)合同的，除因勞動(dòng)者違反《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第三十九條規(guī)定被用人單位解除勞動(dòng)合同外，勞動(dòng)者在本單位的工作年限應(yīng)當(dāng)連續(xù)計(jì)算。

勞動(dòng)部辦公廳對(duì)《關(guān)于如何理解同一用人單位連續(xù)工作時(shí)間和本單位工作年限的請(qǐng)示》的復(fù)函中規(guī)定，同一用人單位連續(xù)工作時(shí)間是指勞動(dòng)者與同一用人單位保持勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)間。按照《勞動(dòng)法》及有關(guān)配套規(guī)章的規(guī)定，勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷，依法享有醫(yī)療期，因此在計(jì)算同一用人單位連續(xù)工作時(shí)間時(shí)，不應(yīng)扣除勞動(dòng)者依法享有的醫(yī)療期時(shí)間。根據(jù)上述規(guī)定的精神，連續(xù)工作滿(mǎn)十年應(yīng)當(dāng)理解為勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)地、不間斷地工作滿(mǎn)10年以上。連續(xù)工作滿(mǎn)10年的起始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)自用人單位用工之日起計(jì)算，包括勞動(dòng)合同法施行前的工作年限。

【法律鏈接】

1、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》

第十四條

無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，是指用人單位與勞動(dòng)者約定無(wú)確定終止時(shí)間的勞動(dòng)合同。

用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同：

(一)勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿(mǎn)十年的;

(二)用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿(mǎn)十年且距法定退休年齡不足十年的;

(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。

2、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》

第九條

勞動(dòng)合同法第十四條第二款規(guī)定的連續(xù)工作滿(mǎn)10年的起始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)自用人單位用工之日起計(jì)算，包括勞動(dòng)合同法施行前的工作年限。

3、勞動(dòng)部辦公廳對(duì)《關(guān)于如何理解同一用人單位連續(xù)工作時(shí)間和本單位工作年限的請(qǐng)示》的復(fù)函(1996年9月16日勞辦發(fā)[1996]191號(hào))

上海市勞動(dòng)局：

你局《關(guān)于如何理解同一用人單位連續(xù)工作時(shí)間和本單位工作年限的請(qǐng)示》(滬勞保字[1996]18號(hào))收悉，經(jīng)研究，現(xiàn)函復(fù)如下：

(1)、同一用人單位連續(xù)工作時(shí)間是指勞動(dòng)者與同一用人單位保持勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)間。

(2)、按照《勞動(dòng)法》及有關(guān)配套規(guī)章的規(guī)定，勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷，依法享有醫(yī)療期，因此在計(jì)算同一用人單位連續(xù)工作時(shí)間時(shí)，不應(yīng)扣除勞動(dòng)者依法享有的醫(yī)療期時(shí)間。

(3)、在計(jì)算醫(yī)療期、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償時(shí)，本單位工作年限與同一用人單位連續(xù)工作時(shí)間為同一概念，也不應(yīng)扣除勞動(dòng)者此前依法享有的醫(yī)療期時(shí)間。

4、勞動(dòng)部辦公廳對(duì)《關(guān)于如何理解同一用人單位連續(xù)工作時(shí)間和本單位工作年限的請(qǐng)示》的復(fù)函中規(guī)定，同一用人單位連續(xù)工作時(shí)間是指勞動(dòng)者與同一用人單位保持勞動(dòng)關(guān)系的時(shí)間。按照《勞動(dòng)法》及有關(guān)配套規(guī)章的規(guī)定，勞動(dòng)者患病或非因工負(fù)傷，依法享有醫(yī)療期，因此在計(jì)算同一用人單位連續(xù)工作時(shí)間時(shí)，不應(yīng)扣除勞動(dòng)者依法享有的醫(yī)療期時(shí)間。根據(jù)上述規(guī)定的精神，連續(xù)工作滿(mǎn)十年應(yīng)當(dāng)理解為勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)地、不間斷地工作滿(mǎn)10年以上。連續(xù)工作滿(mǎn)10年的起始時(shí)間，應(yīng)當(dāng)自用人單位用工之日起計(jì)算，包括勞動(dòng)合同法施行前的工作年限。