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企業(yè)能否贊助醫(yī)生參加學(xué)術(shù)會議

鑒于醫(yī)藥企業(yè)贊助學(xué)術(shù)會議仍存在商業(yè)賄賂的風(fēng)險，尤其是贊助醫(yī)生個人參加學(xué)術(shù)會議的商業(yè)賄賂法律風(fēng)險在新《反法》實施后可能會更大，建議醫(yī)藥企業(yè)應(yīng)盡量按照《捐贈管理辦法》規(guī)定的捐贈流程進(jìn)行，如因客觀原因無法完全按照捐贈流程進(jìn)行贊助的，企業(yè)應(yīng)在做好學(xué)術(shù)會議的真實性審查及確保會議贊助不與產(chǎn)品銷量掛鉤的基礎(chǔ)上，結(jié)合不同的贊助模式，做好以下合規(guī)工作：

1.贊助醫(yī)院或協(xié)會主辦學(xué)術(shù)會議的合規(guī)建議

(1)事前審查會議性質(zhì)，確保會議屬于與診療技術(shù)相關(guān)的學(xué)術(shù)性會議。

(2)避免將醫(yī)院內(nèi)部業(yè)務(wù)科室、職能部門或協(xié)會內(nèi)部機(jī)構(gòu)作為贊助對象。

(3)簽訂書面協(xié)議，明確贊助資金僅能用于會議本身，確保專款專用。

(4)贊助資金必須“公對公”，并由受贈單位出具公益事業(yè)捐贈統(tǒng)一票據(jù)或會議贊助發(fā)票，避免將贊助款交給個人或某個部門。

2.贊助醫(yī)生參加第三方會議或企業(yè)自辦學(xué)術(shù)會議的合規(guī)建議

(1)保留醫(yī)生真實參會的材料。注意留存邀請函、會議通知、會議議程、參會醫(yī)生的注冊費用發(fā)票、現(xiàn)場簽到、現(xiàn)場照片、PPT等會議材料，證明學(xué)術(shù)會議本身及醫(yī)生參會的真實性。

(2)合理安排參會行程和選擇會議舉辦地點。贊助醫(yī)生參加第三方會議時，行程時間安排應(yīng)適當(dāng)緊湊，盡量避免出現(xiàn)會前過早抵達(dá)或會后滯留時間過長;行程路線安排避免非正常的經(jīng)過旅游城市或景點，并滯留時間較長。企業(yè)自辦會議的不宜將會議地點選擇在風(fēng)景區(qū)內(nèi)。

(3)避免無關(guān)費用支出。費用支出上除了正常的交通、住宿、餐飲、注冊費用，避免出現(xiàn)景點門票、導(dǎo)游服務(wù)費、導(dǎo)游加班費、用途不明的雜費等與會議無關(guān)的非正常費用。

(4)贊助指向性不應(yīng)明確。不應(yīng)與醫(yī)生個人簽訂贊助協(xié)議，也不宜與醫(yī)院簽訂指向性過于明確的贊助協(xié)議。

(5)贊助費用標(biāo)準(zhǔn)避免過高。贊助醫(yī)生參加第三方會議，如會議主辦方對住宿、餐飲有統(tǒng)一安排的，應(yīng)以主辦方的安排為準(zhǔn)，不宜另外提供明顯更高價位食宿安排;企業(yè)自辦會議或第三方會議主辦方對住宿、餐飲沒有安排時，注意將人均消費控制在合理的范圍內(nèi);交通費用方面避免安排頭等艙、頭等座。

法律分析

1.贊助醫(yī)生參會本身不應(yīng)認(rèn)定為商業(yè)賄賂。正如前文所述，贊助醫(yī)生參加學(xué)術(shù)會議具有積極的社會意義，且學(xué)術(shù)會議本身具有正當(dāng)性和合法性。在醫(yī)藥企業(yè)贊助醫(yī)生參會的過程中，如果該贊助行為本身沒有出現(xiàn)非法利益的輸送而讓參會醫(yī)生獲取不當(dāng)利益，或誘使參會醫(yī)生違背法定義務(wù)或職業(yè)道德、從而誘使交易的發(fā)生就不宜認(rèn)定為商業(yè)賄賂。在本案中，執(zhí)法機(jī)關(guān)列明的定案證據(jù)中明確有企業(yè)與醫(yī)院簽訂的《公益事業(yè)捐贈協(xié)議》、醫(yī)院出具的公益事業(yè)捐贈統(tǒng)一票據(jù)，說明企業(yè)在提供贊助的形式上基本符合捐贈的規(guī)定，除了贊助商務(wù)艙機(jī)票之外，在公布的處罰決定書中并未見企業(yè)一方對參會醫(yī)生有過其他非法利益的輸送的情形，也未見該參會醫(yī)生有任何違背法定義務(wù)或職業(yè)道德的行為。

2.報銷商務(wù)艙機(jī)票也不足以改變贊助醫(yī)生參會的性質(zhì)。雖然乘坐商務(wù)艙從參會醫(yī)生的角度可能存在超出出行費用標(biāo)準(zhǔn)的可能。在正常贊助之外，另行由企業(yè)報銷高額商務(wù)艙機(jī)票也違反了相關(guān)制度和執(zhí)業(yè)規(guī)范。但是報銷商務(wù)艙機(jī)票在性質(zhì)上有別于非法利益輸送，參會醫(yī)生究竟因此獲得多大的非法利益比較模糊，也很難在報銷商務(wù)艙機(jī)票與藥品銷售之間建立其足夠讓人信服的聯(lián)系。在企業(yè)提供贊助的形式已基本符合捐贈外在形式的情形下，執(zhí)法機(jī)關(guān)仍認(rèn)定涉案企業(yè)支付參會醫(yī)生往返英國倫敦的商務(wù)艙機(jī)票違反了《藥品管理法》的規(guī)定，較為合理的解釋是執(zhí)法機(jī)關(guān)認(rèn)為價值57095元“商務(wù)艙機(jī)票”是在涉案企業(yè)在贊助協(xié)議之外另行支付給醫(yī)生個人的，并且標(biāo)準(zhǔn)過高。否則如果機(jī)械的按照《藥品管理法》“禁止藥品的生產(chǎn)企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)或者其代理人以任何名義給予使用其藥品的醫(yī)療機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人、藥品采購人員、醫(yī)師等有關(guān)人員以財物或者其他利益?！钡囊?guī)定做文義解釋，任何涉及醫(yī)務(wù)人員個人的捐贈，包括《捐贈管理辦法》明確允許的用于衛(wèi)生計生人員培訓(xùn)和培養(yǎng)、用于衛(wèi)生計生領(lǐng)域?qū)W術(shù)活動、用于衛(wèi)生計生領(lǐng)域科學(xué)研究的公益事業(yè)捐贈將都屬于違法行為，這也與《反法》禁止商業(yè)賄賂的立法本意不符。

3.法律適用問題。執(zhí)法機(jī)關(guān)直接適用《藥品管理法》第五十八條進(jìn)行定性，在商業(yè)賄賂行政處罰案件中并不多見。我們認(rèn)為在直接適用《藥品管理法》第五十八條時，應(yīng)在以下二個方面保持與《反法》的一致性：一是在主觀上，《反法》強調(diào)商業(yè)賄賂需以“銷售或者購買商品”“謀取交易機(jī)會或者競爭優(yōu)勢”為目的，雖然《藥品管理法》第五十八條未對主觀目的作任何規(guī)定，但在適用時應(yīng)保持與《反法》商業(yè)賄賂的主觀要件一致;二是《藥品管理法》第五十八條所指的“財務(wù)或者其他利益”也應(yīng)做與反法之相同意義理解，即利益本身應(yīng)具有不當(dāng)性或非法性。如在該兩個方面不保持與《反法》的一致性，則該條款有被擴(kuò)大化解釋與適用的嫌疑。

4.違法所得計算。根據(jù)《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰案件違法所得認(rèn)定辦法》的規(guī)定，工商行政管理機(jī)關(guān)認(rèn)定違法所得的基本原則是：以當(dāng)事人違法生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務(wù)所獲得的全部收入扣除當(dāng)事人直接用于經(jīng)營活動的適當(dāng)?shù)暮侠碇С?，為違法所得。違法生產(chǎn)商品的違法所得按違法生產(chǎn)商品的全部銷售收入扣除生產(chǎn)商品的原材料購進(jìn)價款計算;違法銷售商品的違法所得按違法銷售商品的銷售收入扣除所售商品的購進(jìn)價款計算;在違法所得認(rèn)定時，對當(dāng)事人在工商行政管理機(jī)關(guān)作出行政處罰前依據(jù)法律、法規(guī)和省級以上人民政府的規(guī)定已經(jīng)支出的稅費，應(yīng)予扣除。在本案中，僅僅從公布的處罰決定書來看，執(zhí)法機(jī)關(guān)關(guān)于違法所得的認(rèn)定存在以下二個方面表述不夠清楚：一是違法所得的統(tǒng)計期間沒有寫明，僅用了模糊的“期間”二字進(jìn)行描述，該“期間”起于何時終于何時并不明確;且企業(yè)支付57095元“商務(wù)艙機(jī)票”的行為與醫(yī)院方藥品采購之間的對應(yīng)關(guān)系沒有進(jìn)行闡明;二是將醫(yī)院方心血管內(nèi)科向涉案公司采購的6種藥品總金額772536.25元直接認(rèn)定為違法所得，沒有扣除稅費、藥品購入成本等合理開支。