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一、問題的提出

我國加入WTO后，隨著專利申請數(shù)量的增加，專利糾紛的數(shù)量也在呈現(xiàn)迅速增長的態(tài)勢。為了應對專利糾紛大量增

加、審理難度與其他民事糾紛相比較為困難的司法現(xiàn)狀，最高人民法院院也積極地采取了應對措施，特別是于2001年6月頒布了《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》，對專利糾紛的受理、管轄、保全及我國專利法部分條文的確切含義作出了法律規(guī)定，增強了司法實務中的操作性。但筆者認為：專利本身以及專利糾紛所呈現(xiàn)出的特殊性是增加專利訴訟復雜程度、審理難度的最根本原因。要妥善解決專利糾紛，必須根據(jù)專利及專利糾紛的特殊性進行程序性設計或修正。因此，類型化的程序應當是專利糾紛妥善解決的必由之路。

目前，TRIPS協(xié)議中所要求的各國對知識產(chǎn)權的保護措施或救濟程序以及筆者對我國臺灣地區(qū)以及美國的專利訴訟程序的研究也證明了筆者以上的觀點。因此本文中，筆者將對專利訴訟類型之——專利侵權訴訟的特殊性進行研究，并提出針對該特殊性的若干訴訟程序設計建議。

二、專利侵權訴訟的特殊性

1.專利侵權訴訟的科技屬性

專利制度從誕生發(fā)展到現(xiàn)在，其根本目的在于鼓勵、保護、利用發(fā)明與創(chuàng)作，從而促進產(chǎn)業(yè)發(fā)展。因此，無論最初作為“特權”存在的專利，還是現(xiàn)代作為民事權利存在的專利，其授予的對象只能是那些具備“新穎性”、“創(chuàng)新性”的科技與技藝。隨著科學技術的發(fā)展，作為專利授予對象的科技、技藝或方法也在不斷地拓展。18世紀之前，專利授予的對象往往是某方面技師在其工作領域的特有技術，例如：1331年英王愛德華三世授予的一項專利為工藝師約翰.卡姆比(JohnKempe)在縫紉與染織方面的技術;1421年，意大利建筑師不魯內萊西(Brnelleschi)發(fā)明“帶吊機的駁船”而被授予專利。即使是1474年威尼斯頒布的世界上第一部最接近現(xiàn)代專利制度的法律，專利的主要授予對象也是在威尼斯實施的有關技術。專利制度發(fā)展到現(xiàn)在，其授予對象已經(jīng)大大拓展，范圍涵蓋人類生產(chǎn)與生活的各個方面。目前世界各國通用的國際專利分類標準(InternationalPatentClassification)即IPC標準，將專利共分為八類：人類生活資料、作業(yè)與運輸、化學與冶金、紡織與造紙、固定建筑物、機械工程、照明、供熱、武器、爆破、物理、電學等。我國專利法及相關法律并沒有以列舉的方式明確專利客體的范圍，但我國的專利客體范圍應當說比西方國家的更廣泛。“在許多國家，實用新型與外觀設計也受到知識產(chǎn)權法的保護，但卻不在專利法中，這些客體所享有的權利也不一定是專利權……”但我國法律規(guī)定：除了違反國家法律、社會公德或妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造不授予專利權外，其范圍基本囊括所有人類生產(chǎn)、生活的全部方面。從科學技術角度看，專利客體的廣泛性及多樣性使專利中蘊涵的技術新穎性、創(chuàng)造性也呈現(xiàn)復雜、多樣的特點。在我國，專利中的新穎性及創(chuàng)造性特點是在申請人申請專利時的說明書中體現(xiàn)的。一旦經(jīng)過實質審查且無人提出異議，則專利的科技屬性即被專利行政機關認可，同時授予申請人專利證書。

如果專利未疑被侵權，從實體法角度看，專利的科技屬性似乎被隱藏起來，顯示出隱蔽性特征。這主要歸因于專利權客體的使用方式與普通物權客體的使用方式有異。專利制度中對客體的使用主要是利用專利制造、銷售或許可他人制造、銷售某種專利產(chǎn)品。而該專利產(chǎn)品被最后消費者購買后，只要目的是使用該產(chǎn)品，其并不會關心、留意其中的科技屬性，除非其是為了研究、仿制、剽竊產(chǎn)品中的技術、工藝等科技內容。因此，專利的科技屬性在專利被授予后，則只有被侵權，在訴訟過程中才會顯現(xiàn)出來，呈現(xiàn)顯性特征。

在侵權訴訟中，專利的科技屬性是通過以下幾個方面表現(xiàn)出來的：

(1)對當事人影響

專利侵權訴訟的原告在訴訟中要收集被告涉嫌侵權物品中所表現(xiàn)出來的制造技術與工藝證據(jù);該涉嫌侵權的技術或工藝已經(jīng)落入原告專利中技術、工藝的范圍;被涉侵權行為給原告造成的損害結果及損害數(shù)額。而被告主要收集并論證原告的專利中的技術或科技已經(jīng)喪失新穎性或創(chuàng)造性，并提出原告專利權無效的抗辯;被告制造或銷售產(chǎn)品所使用的技術或工藝與原告專利中的技術或工藝并無實質聯(lián)系;

(2)對案件審理的影響

對于專利侵權糾紛的案件審理來說，科技屬性主要表現(xiàn)在：法院必須在案件審理中對專利的范圍進行認定;必須對被訴侵權的產(chǎn)品或方法與專利范圍進行比對。

正是基于以上的原因，英美法把包括專利權在內的無形產(chǎn)權稱為“訴訟中的動產(chǎn)”(ChosesinAction)。也就是說，這種動產(chǎn)的存在，只有通過訴訟才能充分體現(xiàn)出來。就專利權來說，專利法授予專利權人獨占權，包含許可或禁止他人實施其專利技術的權利。如果有人違反法律而擅自利用了有關專利技術，專利權人就可能向法院起訴。如果專利權人在訴訟中取勝，則對方要被法院禁止繼續(xù)從事有關活動，同時可能被判賠償損失。

訴訟要實現(xiàn)上述功能，保障專利權人的合法權益，必須順應專利本身所具有的科技屬性要求，在程序設計上滿足專利中包含的新穎性、創(chuàng)造性界定、被控侵權物品或方法與專利蘊涵的方法或物品比對的訴訟功能。

2.專利侵權訴訟的復雜性與爭點處置性特性

正如上文所述，專利客體及專利制度的目的是具備新穎性、創(chuàng)造性的科技或技術以及其保護。因此，能夠獲得專利的科學技術涵蓋范圍非常廣泛，而且往往是本領域中具備一定先進新的技術。對專利侵權糾紛的審理過程也無法回避這些具備高度復雜性的科學、技術內容。從這一點上來說，專利糾紛為典型的復雜民事訴訟案件。

(1)專利侵權訴訟的復雜性還表現(xiàn)在對侵權行為的認定上

專利侵權訴訟不同于物權的侵權，其特殊性表現(xiàn)在法律通常為了保障專利所蘊涵的科技能盡快服務于社會，或者為了保護在該技術產(chǎn)生之前的基礎性科技而賦予了符合法定條件的主體能在無需專利權人授權的條件下利用該專利技術或先前技術。也就是專利制度中對專利權的若干限制規(guī)定。例如：

首先，我國專利法第63條規(guī)定了四種行為不視為侵犯專利權，即：權利用盡后的使用、許諾銷售或銷售;先用權人的制造和使用;外國臨時過境交通工具上的使用;非生產(chǎn)經(jīng)營目的的使用。

其次，我國專利法第48、49、50條分別規(guī)定了專利實施強制許可的三種情況，即：專利權人一定期限不實施專利，而由他人申請給予的許可;根據(jù)公共利益的需要給予的強制許可;根據(jù)專利之間的相互關系而給予的強制許可。根據(jù)上述法條的規(guī)定，在這些情況下，非專利權人即使使用了專利，也不構成侵權。

再次，專利法第14條還規(guī)定了專利的強制推廣應用制度，該制度規(guī)定，如果發(fā)明專利的主體是我國國有企事業(yè)單位、集體所有制單位或個人的，在該專利內容對國家利益或公共利益有重大意義，則經(jīng)過國務院批準可以進行強制推廣。