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打官司就是打證據(jù)，行政訴訟亦是如此。不同的是，在舉證責(zé)任的分配上，民事訴訟和刑事訴訟主要是由原告（刑事訴訟中的公訴人身份類似于原告）承擔(dān)舉證責(zé)任，即誰主張、誰舉證，而行政訴訟證據(jù)規(guī)則與這兩類訴訟不同，為原告主張、被告舉證，即原告提出訴訟請求，被告證明被訴行政行為合法，同時籍此證明原告的訴訟請求不成立。

那么，作為被告的行政機關(guān)，舉證中有哪些特別的注意事項呢？筆者根據(jù)司法實務(wù)經(jīng)驗和相關(guān)規(guī)定，總結(jié)出如下六大注意事項：

一、被告應(yīng)在法定期限內(nèi)積極舉證

《行政訴訟法》第三十四條規(guī)定，被告對作出的行政行為負有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)，視為沒有相應(yīng)證據(jù)。但是，被訴行政行為涉及第三人合法權(quán)益，第三人提供證據(jù)的除外。《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第二十六條規(guī)定，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀，并提供作出具體行政行為時的證據(jù)、依據(jù)；如不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的，應(yīng)當(dāng)認定該行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。

在江蘇省丹陽市（2015）丹行初字第00061號束建榮與江蘇省丹陽經(jīng)濟開發(fā)區(qū)管理委員會行政處罰行政訴訟一案中，原告束建榮不服被告江蘇省丹陽經(jīng)濟開發(fā)區(qū)管理委員會城鄉(xiāng)建設(shè)行政處罰決定提起行政訴訟，法院經(jīng)審理后認為，根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》第三十四條第一款規(guī)定，被告對作出的行政行為負有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。本案中，被告沒有向本院提供其作出關(guān)于限期拆除違章建筑的通知的相關(guān)證據(jù)和法律依據(jù)，被告認定原告的養(yǎng)雞場為違法建筑缺乏證據(jù)證明，在該通知書上認定其為違法建筑事實不清，屬主要證據(jù)不足。被告作出該通知時未向原告告知陳述和申辯權(quán)，也未告知行政復(fù)議權(quán)或訴權(quán)，不符合法定程序。被告在該通知中也未適用法律規(guī)定，屬適用法律錯誤。綜上，被告作出的關(guān)于限期拆除違章建筑的通知違法，依法應(yīng)予撤銷。

二、被告應(yīng)提供全部證據(jù)和規(guī)范性文件

被告應(yīng)在法定期間內(nèi)提供與被訴行政行為合法性相關(guān)的所有證據(jù)。一般而言，被告若要證明行政行為的合法性，應(yīng)從以下五個方面來提供證據(jù)：

1.有關(guān)主體的證據(jù)材料，如果原告對行政主體的職權(quán)存在爭議的，應(yīng)該提出有關(guān)其職權(quán)依據(jù)的證據(jù)。

2.有關(guān)行政程序的證據(jù)材料。行政行為合法性的一個重要方面就是程序合法。同時，程序合法也是法庭審理的重要內(nèi)容。筆者認為，行政程序應(yīng)包括作出行政行為的方式、步驟、順序和時限等，對此被告也要提供。

3.有關(guān)被訴行政行為認定所認定事實的證據(jù)材料。主要提供書面決定中已經(jīng)記載的事實或列入行政案件卷宗被行政主體采納的事實。

4.自由裁量合理性的證據(jù)材料。行政機關(guān)對案件的處理往往存在一定的自由裁量空間，我們知道，沒有事實根據(jù)的自由裁量往往存在濫用職權(quán)問題，因此被告應(yīng)提供自由裁量合理性的證據(jù)材料。

5.有關(guān)被訴行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告向法庭提供大規(guī)范性文件，除法律、法規(guī)外，還包括規(guī)章和規(guī)章以下的規(guī)范性文件。

三、如有特殊情形不能按期提供證據(jù)，應(yīng)及時提出延期提交申請

《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》（法釋[2002]21號）第一條第二款規(guī)定，被告因不可抗力或者客觀上不能控制的其他正當(dāng)事由，不能在前款規(guī)定的期限內(nèi)提供證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)向人民法院提出延期提供證據(jù)的書面申請。人民法院準(zhǔn)許延期提供的，被告應(yīng)當(dāng)在正當(dāng)事由消除后十日內(nèi)提供證據(jù)。逾期提供的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)。

四、在訴訟過程中，牢記被告及其訴訟代理人不得自行向原告、第三人

《行政訴訟法》第三十五條規(guī)定，在訴訟過程中，被告及其訴訟代理人不得自行向原告、第三人和證人收集證據(jù)。理由是：行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)依法行政，以證據(jù)證明其行政行為認定的事實，以法律為依據(jù)作出行政行為，是對行政機關(guān)的基本要求。因此，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)先取證，后裁決，行政決定一旦送達生效，行政機關(guān)則不應(yīng)再自行收集證據(jù)。如果行政機關(guān)先作出行政行為，等行政行為被訴到法院后，再向原告、第三人和證人收集證據(jù)，就意味著行政機關(guān)可以先裁決，后取證，這就等于縱容行政機關(guān)在程序上違法，是與依法行政的原則相悖的。被告違反本條規(guī)定自行收集證據(jù)的，該證據(jù)不能作為認定被訴行政行為合法的根據(jù)。

在南京秋豐建材廠訴連云港市城鄉(xiāng)建設(shè)局政府信息公開行政訴訟議案中，被告提供了證據(jù)3和證據(jù)4，法院經(jīng)審理后認為，被告所舉證據(jù)3、證據(jù)4系在訴訟中收集的證據(jù)，違反了《中華人民共和國行政訴訟法》第三十五條在訴訟過程中被告及其訴訟代理人不得自行向原告、第三人和證人收集證據(jù)的規(guī)定，法院最終對這兩個證據(jù)不予采納。

當(dāng)然并非在訴訟期間一定不能搜集證據(jù)，被告只有在人民法院準(zhǔn)許的特殊情況下，才可以收集證據(jù)。如原告或者第三人提出了其在行政處理程序中沒有提出的理由或者證據(jù)的，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，被告可以補充證據(jù)。

五、行政不作為案件中，被告應(yīng)如何舉證？

在行政不作為案件中，除由原告提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料外，被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)，提供已履行法定職責(zé)、不符合履行法定職責(zé)的法定條件或者不能旅行法定職責(zé)或不具有法定職責(zé)的證據(jù)和依據(jù)。

在不作為案件中，原告僅僅需要提供其在行政程序中曾經(jīng)提出申請的證據(jù)材料，而材料是否齊全，是否符合法律規(guī)定的條件，并非原告應(yīng)負的舉證責(zé)任。被告則應(yīng)根據(jù)案件不同情形向法院提供舉證材料。

1.對于原告認為被告履行職責(zé)或者義務(wù)不符合要求的案件，被告應(yīng)提供其已經(jīng)履行法定職責(zé)或義務(wù)的證明材料，同時被告也應(yīng)當(dāng)原告的要求不屬于其法定職責(zé)或義務(wù)的材料。

2.因不屬于被告管轄范圍而未作出答復(fù)的案件，被告應(yīng)提供有關(guān)職權(quán)方面的法律規(guī)范、原告請求事項不屬于其管轄范圍的證據(jù)材料，以及有關(guān)申請和答復(fù)程序的證據(jù)材料。

3.被告因履行職責(zé)條件未成就而不作為的案件。因原告未按要求補正材料而未作出決定的案件，被告應(yīng)當(dāng)提供原告材料欠缺的證據(jù)材料、有關(guān)補正通知、送達回執(zhí)等證據(jù)材料。

4.因履行期限尚未屆滿而未作答復(fù)的案件，被告應(yīng)當(dāng)提供有關(guān)案件辦理期限、受理時間、延期理由及核準(zhǔn)程序等證據(jù)材料。

5.被告拒絕履行法定職責(zé)或作出否定性答復(fù)的案件，被告應(yīng)當(dāng)根據(jù)拒絕或否定的理由提供證據(jù)，如有關(guān)管轄、申請人資格、申請材料、法定許可條件等證據(jù)。

六、一定情況下，請求法院將某些案件事實的舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給原告

一般性的舉證責(zé)任規(guī)則是必要的，但在復(fù)雜的司法實踐面前，在形形色色的疑難復(fù)雜案件面前，一般性的舉證責(zé)任規(guī)則會面臨問題。此時，法官會基于一些因素對當(dāng)事人舉證能力進行考量，從而彌補舉證分配的不足。因此，在出現(xiàn)證據(jù)由原告方掌握或控制，或原告舉證更便捷、更便于訴訟效率，或原告舉證更符合案件事實認定的情勢需要、更公平合理時，被告可請求法院行使舉證責(zé)任分配裁量權(quán)，將某些事實的舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移給原告。