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施工合同中有哪些風險
來源:法律編輯整理 時間: 2023-05-07 22:01:46 137 人看過

合同的客觀風險是法律法規(guī)、合同條件和國際慣例所規(guī)定的,其風險責任是合同雙方規(guī)避的,不能通過人的主觀努力加以控制。例如,合同規(guī)定承包人應承擔以下風險:如果工程變更在合同金額的15%以內(nèi),承包人將得不到任何賠償,這稱為工程變更風險;如果合同價格不高,承包人必須承擔所有風險;如果在合同金額的15%以內(nèi),承包人將得不到任何賠償,這稱為工程變更風險在一定范圍內(nèi),它將承擔部分風險,稱為市場價格風險;另外,在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi),承包人必須提出索賠意向通知書,否則索賠將失效,稱為時效風險。合同的主觀風險是由人為因素引起的,可以通過人為因素來規(guī)避或控制。在國內(nèi)相當多的工程施工合同中,業(yè)主利用有利的競爭地位和起草合同條款的條件,將合同條款中的風險隱藏在合同協(xié)議書中或通過苛刻的條件,使承包商得以遵守。為了趕著承包工程,承包人不敢在合同協(xié)議書上爭自己的權(quán)利。在合同談判中,我們只注意價格和工期,不注意其他條款。這樣,即使不平等的合同愿意簽訂,即使有欺騙性的合同也敢于簽訂,表現(xiàn)出很大的盲目性和隨意性。

承包人不作為法人權(quán)利主體參與平等合同談判,而是服從業(yè)主,容易被業(yè)主牽著鼻子走。在這種心理狀態(tài)下,很難體現(xiàn)平等,這自然增加了履行合同的風險。承包人對發(fā)包人在合同外的妥協(xié)和承諾十分輕信,草率簽訂合同,沒有法律約束力,無法簽訂,至于履行的“君子協(xié)定”,承包人在簽訂合同的前期準備上明顯不足,缺乏嚴格的分析業(yè)主的信用和合同的公平性,以及承包商缺乏對合同的認同。當合同條款不完整、不完整、不具體,缺乏對業(yè)主權(quán)利的限制性規(guī)定和對承包人的保護性規(guī)定時,就沒有輻射能對其進行修改和完善,沒有自學成才地接受合同中的大量隱患,最終導致承包人的損失在合同的解釋中。由于承包人對合同審查不嚴造成的合同漏洞和缺陷,造成了不應有的合同風險,帶來了不必要的損失。

在指導思想上,努力簽訂有利合同,始終堅持“利益原則”。合同雙方在法律上是平等的。而且,合同授予后,業(yè)主不能隨意毀約。承包人有權(quán)簽訂平等互利的合同條款,這是承包人減少或轉(zhuǎn)移風險的最基本原則。承包人可以陳述自己的利益,勸說業(yè)主今后修改一些過于苛刻或不合理的條件,增加對承包人權(quán)益的保障條款,使合同更加有利或有利,降低風險,平衡雙方的責權(quán)利,盡量減少苛刻的、單方面的約束條件,達到承包人簽訂有利合同的目的。一句話,放棄權(quán)力就是自殺,配合利益就是搬家,支持利益就是滯后,這是我們?nèi)魏我粋€承包商都應該堅持的原則。利益原則是合同談判和簽訂的基本原則,也是整個合同管理和項目管理的基本原則。

在人員配備方面,讓熟悉和精通合同的專業(yè)人員參與合同的談判和簽訂。大中型建筑合同一般由業(yè)主起草。業(yè)主聘請有經(jīng)驗的法律專家和工程顧問起草合同,合同質(zhì)量很高。針對承包商的風險責任條款和針對業(yè)主的反索賠條款很多。這就要求承包商必須具備懂工程技術(shù)、懂法律、懂經(jīng)營管理、懂成本、懂財務的談判人員的綜合素質(zhì),以保證其在合同談判中處于智力平衡和信息對稱的狀態(tài),增加談判的力度,提高談判的能力風險識別。因此,承包商必須推遲合同部的建設(shè),并建立一個高效的合同談判團隊。這是降低合同風險、簽訂良好合同的人才保證。雙方都要做好風險分配和風險控制。承包商應仔細研究業(yè)主可免除責任的條件,不得輕易接受業(yè)主的免除。否則,在合同履行過程中,業(yè)主可能以所謂的法律障礙和合同依據(jù)為借口,拒絕賠償承包人的損失,并適用免責條款推卸其拒付的責任,承包人將遭受巨大的經(jīng)濟損失。因此,必須明確業(yè)主的風險責任條款。要點如下:

(1)施工合同是否合法,業(yè)主的審批程序是否齊全、健全,合同是否需要公證和審批;

(2)合同是否完整、正確,包括合同文件和合同條款是否齊全;

(3)合同是否采用了示范文本,與比較是否有差異;(4)雙方的責任和權(quán)利是否不平衡,如何制約;(5)合同履行的后果如何,有哪些法律責任無法完成,如何補救;

(6)雙方對合同的理解是否一致,發(fā)現(xiàn)歧義及時溝通。

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    2023-07-29
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北京
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    • 在我國法律中工程合同風險有哪些
      浙江在線咨詢 2022-07-21
      法律對工程合同風險有哪些gid1、當?shù)卦牧蟽r格及人工費上漲可能對項目實施帶來一定的影響;2、工程施工過程中可能存在工程價款不能按時結(jié)算的風險;3、可能會存在一定的匯率風險
    • 合同格式風險哪些合同有法律風險
      臺灣在線咨詢 2022-11-16
      格式合同主要有以下法律風險: 1、免責條款風險; 2、格式條款無效的風險; 3、有違公平原則的風險; 4、對格式合同的不利解釋風險; 5、特別條款的效力優(yōu)于格式合同條款效力的風險。