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一、基本案情

某w公司（甲方）與某x公司（乙方）各出資25萬元，于1995年5月合資注冊(cè)成立一家r公司，經(jīng)營(yíng)期限三年。公司由乙方法定代表人擔(dān)任法定代表人和總經(jīng)理。公司實(shí)際上由乙方具體經(jīng)營(yíng)，甲方除在流動(dòng)資金往來方面參與過公司經(jīng)營(yíng)外，其余不聞不問。三年中未開過股東會(huì)，也沒有作年度盈虧決算和紅利分配決議。經(jīng)營(yíng)期滿后，雙方對(duì)續(xù)期經(jīng)營(yíng)談判未果。甲方w公司要求清算，分配紅利和剩余資產(chǎn)；乙方x公司認(rèn)為甲方?jīng)]有參與經(jīng)營(yíng)，合營(yíng)公司三年來也無盈利記錄，無紅利可分配，公司經(jīng)營(yíng)期滿已結(jié)束營(yíng)業(yè)。雙方最終沒有達(dá)成清算協(xié)議。乙方法定代表人繼而組建另一家公司，繼續(xù)從事原及公司的業(yè)務(wù)。

甲方認(rèn)為乙方對(duì)原r公司未作清算，即擅自撤離合營(yíng)公司，占用及轉(zhuǎn)移了合營(yíng)公司的財(cái)產(chǎn)，向人民法院起訴，請(qǐng)求判令解除合營(yíng)合同關(guān)系，注銷共同出資開辦的r公司，并對(duì)該公司進(jìn)行清理，按出資比例分配權(quán)益。受理的區(qū)法院認(rèn)為：雙方合營(yíng)關(guān)系已經(jīng)事實(shí)上解除，共同出資開辦的合營(yíng)公司已期限屆滿，結(jié)束了經(jīng)營(yíng)，為此，注銷合營(yíng)公司的職權(quán)不屬于人民法院；合營(yíng)公司已經(jīng)解散，財(cái)產(chǎn)資源去向不明；其經(jīng)營(yíng)成果未能確認(rèn)，原告的請(qǐng)求事項(xiàng)，不屬于人民法院受理民事訴訟的范圍。依照《民事訴訟法》第108條的規(guī)定，裁定駁回w公司的起訴。w公司沒有上訴。

2000年3月，w公司向中級(jí)法院起訴，請(qǐng)求判令解除雙方的合作關(guān)系，由某x公司承擔(dān)違約責(zé)任，退回出資25萬元，支付應(yīng)得權(quán)益380萬元。

某x公司答辯稱，公司經(jīng)營(yíng)期滿已終止，不存在解除的需要。按公司法第三十四條，第二百零九條，以及公司章程，注冊(cè)資金不能退。而公司無剩余財(cái)產(chǎn)可分，w公司要求分得380萬元沒有證據(jù)。中級(jí)法院采納了被告某x公司的意見，駁回w公司的全部訴訟請(qǐng)求。w公司不服，上訴至高級(jí)法院。

二審法院認(rèn)為，r公司期滿，作為股東的原被告應(yīng)對(duì)公司進(jìn)行清算。x公司在未對(duì)公司進(jìn)行清算的情況下將r公司的財(cái)物占有，侵犯了另一股東的權(quán)益，w公司起訴并無不當(dāng)，w公司曾要求一審法院保全帳冊(cè)，x公司的法頂定代表人表示提交，但沒有提交。鑒于r公司已于2001年9月24日被工商局吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，因此，對(duì)于w公司是否享有380萬元權(quán)益，x公司有舉證責(zé)任。原審法院應(yīng)進(jìn)一步要求x公司提交資料，委托審計(jì)，據(jù)此裁決。本案裁定發(fā)回重審。重審開庭經(jīng)進(jìn)一步舉證和質(zhì)證后，正委托審計(jì)。此案仍在審理中。

二、分析意見

該案涉及到的法律問題，在司法實(shí)踐中很普遍，公司“生”易“死”難。特別是大量的中小型有限公司，通常是死得不明不白，不了了之，沒有一個(gè)可操控的程序，債權(quán)人和小股東通常不知道公司死了有否“遺產(chǎn)”，更分不到“遺產(chǎn)”。我國(guó)公司法至今沒有進(jìn)一步修訂，也沒有實(shí)施細(xì)則，對(duì)股東訴訟的規(guī)定，蒼白甚至空白。

本案所涉的一個(gè)法律問題，就是股東可否直接申請(qǐng)人民法院組織清算。對(duì)此，實(shí)踐中有兩種看法：一種意見認(rèn)為，公司股東申請(qǐng)人民法院對(duì)公司進(jìn)行清算，缺乏法律依據(jù)，實(shí)踐中也行不通。理由是：我國(guó)大小公司數(shù)量龐大，發(fā)生清算爭(zhēng)議需要清算的糾紛非常多，而且，公司清算跟公司破產(chǎn)案一樣，復(fù)雜程度也非常大。人民法院一旦受理，將不堪重負(fù)；即使受理后，作出強(qiáng)制清算的判決，如何執(zhí)行也是一個(gè)未決的難題。況且，目前這方面的法律依據(jù)有欠缺。w公司第一次在區(qū)法院起訴被駁回，就是這種意見的反映；另一種意見認(rèn)為，公司股東按公司法有分紅權(quán)和剩余資產(chǎn)分配權(quán)，剩余資產(chǎn)分配權(quán)要經(jīng)過清算才能確認(rèn)。如果法律不保護(hù)清算權(quán)，等于放縱和鼓勵(lì)處于實(shí)際控制地位的股東侵占和轉(zhuǎn)移公司財(cái)產(chǎn)，不利于中、小股東合法權(quán)益的保護(hù)。人民法院受理股東申請(qǐng)清算后，完全可以裁定組成清算組，對(duì)公司進(jìn)行清算。

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》（2021修正）：第二編　審判程序 第十六章　審判監(jiān)督程序 第二百零九條　當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決、調(diào)解書，不得申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>