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公司并購實務中的若干問題陳－紅巖金大律師事務所律師公司并購業(yè)務是律師業(yè)務中的高端業(yè)務，涉及的專業(yè)問題較多、涉及的社會問題比較復雜，需要律師具務良好的協(xié)調能力、溝通能力和運作能力，同時需具備深厚的社會經驗和扎實的法律專業(yè)知識。公司并購包括股權并購和資產并購。公司并購一般是指收購方收購目標公司50％以上股權的收購行為，低于50％的收購行為只能算是股權轉讓，不能算是嚴格意義上的公司收購。資產收購因為稅負等原因，一般最終還要采取股權收購的方式，故本文以股權收購為主，兼談其他收購，供大家學習和交流。本方主要股權收購中的疑難問題，對于一般性問題，不再贅述。一、員工安置問題。員工安置是公司并購中的頭等大事，既關系到員工的個人利益，也關系到目標企業(yè)的順利交接以及社會的穩(wěn)定，所以收購方務必做好員工的安置。常見的做法是，全盤接收目標公司的全部員工。私營企業(yè)的員工對企業(yè)的依附性較小，故在私營企業(yè)的收購中，員工安置的問題不大。而對于有國企背景企業(yè)的收購，則需特別慎重。因為，這些企業(yè)的員工對企業(yè)和國家有一種莫名其妙的依賴，他們將自身的生存、榮辱幾乎全押在企業(yè)身上，對企業(yè)的要求也高，“五金”（養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、住房、工傷）必須全部買齊。而不少私營企業(yè)，連“三金”都沒買，“五金”更是奢侈。所以，對該類員工的安置工作一定要做細。幾個大的原則，供大家參考：

1、所有員工原則上全部接收，原工資、福利待遇保持不變，并給過渡期，一般控制在兩個月（或更長時間）以內，以保證收購的順利進行；

2、過渡期結束后，所有留下來的員工，一律競爭上崗，重新簽訂書面勞動合同；

3、1日《勞動合同法》實施之前，以及該法實施后至收購基準日之前，未簽書面勞動合同的，要求目標公司一律補簽書面勞動合同，以避開雙倍賠償?shù)膯栴}；

4、原則上，收購方不主動開除任何員工，以避開可能支出的經濟補償金；

5、特殊員工，比如“三期”中的女職工，以及工傷、工亡員工，特殊對待，以保證企業(yè)的穩(wěn)定和收購的順利進行。二、債權債務問題。對于債權問題，目標公司的原股東更為關注，一般不會出現(xiàn)問題。出現(xiàn)最多的是債務問題。一般情況下，收購方與原股東會在股權收購協(xié)議中約定：基準日之前的債務由原股東承擔，基準日之后的債務由新股東（收購方）承擔。此種約定，實質上是目標公司將自己的債務轉讓給了原股東或新股東，是一份債務轉讓協(xié)議。債務轉讓，需經債權人同意。故，此種約定在沒有債權人同意的情況下，是無效的。雖然此種約定對外無效，但在新老股東以及目標公司之間還是有法律約束力的。實務中，收購方一般會采取讓老股東或第三人擔保的方式進行約束?；蛴袀鶆?，是收購方關注的另外一個債務問題。實務中有以下幾種處理方式：1、分期支付股權收購款。即，在簽訂股權轉讓合同時，付一部分；辦理完工商變更登記后，再付一部分；剩余部分作為或有債務的擔保。2、約定豁免期、豁免額。例如，約定基準日后兩年零六個月內不出現(xiàn)標的在X萬元以下的或有債務，則原股東即可免責。約定豁免額，以體現(xiàn)收購方的收購誠意；約定豁免期兩年，是考慮到訴訟時效，而六個月是體現(xiàn)一個過渡期。3、約定承擔或有債務的計算公式和計算比例。需要指出的是，原股東承擔的或有債務，一般是以原股東各自取得的股權收購款為限的。企業(yè)與員工之間形成的債務問題也要妥善處理。由于種種原因，企業(yè)可能向員工有借款，或員工名為持股，實為借貸，內部債券等等，這些問題務必妥善處理，否則就容易滑向非法集資的泥潭，很可能導致刑事犯罪的發(fā)生。三、土地、房產問題。公司收購，一般都是收購方看中了目標公司的土地、房產等重大財產，或者是看中了目標公司的許可證、資質證等經營許可手續(xù)，否則不會收購。經常會遇到目標公司的凈資產是零甚至是負數(shù)，但收購方竟愿意出高價收購的情形，其用意就在于此。通過股權收購的方式，收購方節(jié)省了大量的土地增值稅、房產稅、營業(yè)稅等稅收，避免了資產收購需要支付的巨額稅費，同時也便于目標公司的順利交接。土地和房產一般遵循的是“房地一體”的原則，即房產證與土地使用權證登記的是同一人。但實務中往往出現(xiàn)“房地分離”的情形。“房地分離”并不違法，值得探討的是如何解決房與地之間的使用權問題。實務中，有的采取“回贖”的方式，有的采取維持現(xiàn)狀的方式。還需要注意的是，土地的用途是商業(yè)用途還是工業(yè)用途，土地的剩余使用期限，以及土地上是否存在抵押等。以上土地均系國有土地，而農村集體建設用地是公司收購中另外一個棘手的問題。根據(jù)《土地管理法》第六十三條的規(guī)定：“農民集體所有的土地的使用權不得出讓、轉讓或者出租用于非農業(yè)建設；但是，符合土地利用總體規(guī)劃并依法取得建設用地的企業(yè)，因破產、兼并等情形致使土地使用權依法發(fā)生轉移的除外”。也就是說，除了因破產、兼并等情形致使土地使用權發(fā)生轉移之外，農村集體建設用地不得對外出租，不得流轉。其原因在于，農村的建設用地系無償劃撥取得，在沒有依法征為國有建設用地的情況下，是不能對外流轉獲取收益的。該法第八十五條特別指出：“中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)使用土地的，適用本法；法律另有規(guī)定的，從其規(guī)定”。但實踐中，為了節(jié)省成本，私營生產型企業(yè)大都租賃農村集體建設用地，有的甚至不是建設用地，而且租賃期限一租就是五十年甚至更長。