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——北大法學(xué)院陳＊興教授《財產(chǎn)犯罪的司法認定》的聽課筆記

財產(chǎn)犯罪是犯罪當(dāng)中一個重要的組成部分，在司法實踐當(dāng)中財產(chǎn)犯罪在所有刑事案件中占的比重是比較大的。但是在財產(chǎn)犯罪當(dāng)中還是存在著一些疑難復(fù)雜的問題。在媒體上也經(jīng)常報道，有些案件到底如何來定性，往往出現(xiàn)爭議。對于這些爭議問題，需要從理論上來進一步探討，是我們掌握劃分和認定財產(chǎn)犯罪的一個基本理論問題，只有這樣才能在司法實踐中正確地處理好財產(chǎn)犯罪的認定問題。

我國刑法中的財產(chǎn)犯罪，主要是指刑法分則第五章規(guī)定的侵犯財產(chǎn)罪。但從廣義上來說，除了刑法第五章規(guī)定的財產(chǎn)犯罪外，在其他章節(jié)當(dāng)中同樣也包含著具有財產(chǎn)犯罪性質(zhì)的罪名。比如說刑法分則第三章，經(jīng)濟犯罪當(dāng)中，就有關(guān)于金融詐騙罪的規(guī)定，另外還有合同詐騙罪的規(guī)定。那么金融詐騙罪和合同詐騙罪都是一種詐騙性質(zhì)的犯罪，它具有財產(chǎn)犯罪的屬性。此外，我國刑法分則第八章規(guī)定的貪污賄賂罪，像貪污罪、挪用公款罪，受賄罪等，這些犯罪在某種意義上說，是一種財產(chǎn)性的職務(wù)犯罪，也具有財產(chǎn)犯罪的一定的屬性。

盡管這些罪名它們侵犯財產(chǎn)的方法是不一樣的，但是我們認定罪名的時候，應(yīng)當(dāng)以侵害他人財產(chǎn)所有權(quán)的方法作為一個主要根據(jù)，同時還要考慮侵害客體的內(nèi)容，以及主觀上的違法要素，來綜合加以評判。我國刑法分則當(dāng)中所規(guī)定的這些財產(chǎn)犯罪的罪名，實際上是可以按照不同的標準來進行劃分。這樣一種劃分對我們掌握財產(chǎn)犯罪，尤其是從整體上來把握財產(chǎn)犯罪的罪名劃分，具有重要的意義。

一、侵犯所有權(quán)的財產(chǎn)犯罪和侵犯使用權(quán)的財產(chǎn)犯罪

（一）所有和占有分離的狀態(tài)

在理解一個人對財產(chǎn)的所有權(quán)的時候，有一個重要的原理需要注意，就是所有權(quán)的占有和分離。在某些情況下，一個人對財物既占有又所有，這就是對財物的所有者本人實現(xiàn)對財物的占有。在這種情況下，所有和占有兩者是高度的統(tǒng)一的。

但是，在其他一些情況下，一個人對財物的占有和所有兩者可能是分離的，也就是說所有者并不占有，所有者對一個財物雖然具有所有權(quán)，但是他對這個財物并不處于一種實際占有的狀態(tài)。

當(dāng)然這里還要順便說一下，這種占有和所有的分離的一種狀態(tài)，指的是對一般的物而言。這個原理并不能適用于貨幣，對于貨幣來說占有和所有不能分離，它所采取的是占有即所有這樣的原則。如果向他人借了一筆錢，占有者不僅對這個錢具有占有權(quán)而且具有所有權(quán)，在貨幣上占有和所有是不能分離的。這樣的原則對于此后我們所分析的一些具體財產(chǎn)犯罪具有特別的指導(dǎo)意義。

（二）詐騙罪

我國刑法中所規(guī)定的詐騙罪，無論是刑法分則第五章第266條規(guī)定的詐騙罪，還是刑法所規(guī)定的金融詐騙罪、合同詐騙罪，這些詐騙罪都屬于財產(chǎn)犯罪，行為人主觀上都具有非法占有的目的，因此這些詐騙罪都是侵犯被害人財產(chǎn)所有權(quán)的犯罪。但是在現(xiàn)實生活中，存在著使用詐騙，也就是說行為人主觀上并不具有非法占有的目的，那么通過詐騙手段獲取他人財物，只是為了暫時性的使用，這是一種使用詐騙。

我國刑法規(guī)定了一個使用詐騙的罪名，就是騙取貸款罪。貸款詐騙罪是指行為人以非法占有為目的，騙取銀行貸款。這種貸款詐騙罪是侵犯銀行或者其他金融機構(gòu)對于貸款的所有權(quán)的犯罪。但是在現(xiàn)實生活當(dāng)中，同時還存在著一些犯罪分子，他們在申請銀行貸款時弄虛作假，采取欺騙手段來獲取銀行的貸款，但他們主觀上并不具有非法占有銀行貸款的目的。這樣一種在貸款中的欺詐行為，實際上是一種使用詐騙。也就是說采取欺騙手段來獲取銀行的貸款，主觀上不具有非法占有的目的，那么這種行為呢，他實際上是侵犯銀行或者其他金融機構(gòu)對于貸款的使用權(quán)。

但是在一個具體案件當(dāng)中，如何來劃分侵犯所有權(quán)的財產(chǎn)犯罪和侵犯使用權(quán)的財產(chǎn)犯罪？在這些案件當(dāng)中往往會出現(xiàn)一些疑難問題，比如是挪用還是貪污，或者是挪用資金還是職務(wù)侵占？這兩種之間的界限，有時往往不太容易劃分清楚。那么對于犯罪不能僅僅根據(jù)主觀上是否具有非法占有的目的來劃分，還要考慮案件的具體情況。

二、占有型的財產(chǎn)犯罪和毀壞型的財產(chǎn)犯罪

（一）共同特點

在侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的犯罪當(dāng)中，又可以根據(jù)侵犯財產(chǎn)所有權(quán)的手段，區(qū)分為占有型的財產(chǎn)犯罪和毀壞型的財產(chǎn)犯罪。占有型的財產(chǎn)犯罪是指以非法占有為目的的財產(chǎn)犯罪，也就是行為人通過侵犯他人的財產(chǎn)所有權(quán)，來非法占有他人的財物，將他人的財物當(dāng)作自己的財物來占有，并且按照財物的通常用途來進行使用。這里的占有也就是我們通常所說的，將他人的財物據(jù)為己有。

而毀壞型的財產(chǎn)犯罪是指將他人財物予以損壞的財產(chǎn)犯罪。那么這兩種犯罪對于被害人而言都損失了對財物的所有，受到了財產(chǎn)損失，這一點兩者是共同的。

（二）行為方式的不同

但是這兩者的行為方式是不一樣的。應(yīng)該說在我國刑法中大部分的財產(chǎn)犯罪都是占有型的財產(chǎn)犯罪，如盜竊、詐騙、搶劫、搶奪等，都是要非法占有他人的財物，然后將他人的財物據(jù)為己有，來利用這些財物的經(jīng)濟價值。比如甲盜竊了一臺電視，他的目的是要看電視節(jié)目，將這個電視拿來自己享用。這一點是和毀壞型財產(chǎn)犯罪是不一樣的，毀壞型財產(chǎn)犯罪是是要將財物予以損毀——甲把乙的彩電砸了，使這個彩電不能再看了。從而使乙喪失了對電視的一種所有。所以在這一點上兩者是不同的。

（三）毀壞型財產(chǎn)犯罪的罪名

1、故意毀壞財物罪和破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪

關(guān)于毀壞型財產(chǎn)犯罪，我國刑法第五章規(guī)定的財產(chǎn)犯罪當(dāng)中，有兩個最基本的罪名，一個是275條所規(guī)定的故意毀壞財物罪，另一個是276條規(guī)定的破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。那么根據(jù)刑法第276條的規(guī)定，破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪中的破壞，是指破壞機器設(shè)備，殘害耕畜，或者其他破壞生產(chǎn)經(jīng)營，這里所謂的破壞實際上是一種損壞。其他破壞生產(chǎn)經(jīng)營的行為，這里對生產(chǎn)經(jīng)營的破壞，也必然是采用毀滅財物的方法所進行的破壞，而不是指一般性其他的方法來阻礙生產(chǎn)經(jīng)營。這一點是必須加以注意的。

因此在275條中所規(guī)定的故意毀壞財物罪和第276條所規(guī)定的破壞生產(chǎn)經(jīng)營是這兩個罪名之間，實際上存在著特別法和普通法的法條親和關(guān)系。也就是說破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪是一個特別法，而故意毀壞財物罪是一個普通法。故意毀壞財物罪是單純的侵害了他人對財物的所有權(quán)，而破壞經(jīng)營罪不僅侵害了他人對財物的所有權(quán)，而且還破壞了他人對其財物的經(jīng)營管理，所以這兩種罪在性質(zhì)上還是有差異的。

2、危害公共安全罪中的毀壞型財產(chǎn)犯罪

那么這種破壞性的財產(chǎn)犯罪，除了在刑法分則第五章所規(guī)定的故意毀壞財物罪和破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪兩個罪名以外，在刑法分則第二章危害公共安全犯罪中，也存某些毀壞財物的犯罪，對財產(chǎn)經(jīng)營毀壞的這種犯罪。像放火、爆炸，那么這些犯罪本身都包含著對財物的損壞，因而具有毀壞財物的性質(zhì)。此外在危害公共安全罪當(dāng)中，還存在某些以破壞為手段的犯罪，如破壞交通設(shè)施、破壞交通設(shè)備，破壞易燃易爆設(shè)備等。這些以破壞作為手段的危害公共安全罪，實際上都具有毀壞財物的性質(zhì)。

因此，對于這種毀壞型財產(chǎn)犯罪，我們要注意到在刑法分則當(dāng)中它的分布還是比較廣泛的。這種毀壞型的財產(chǎn)犯罪和占有型的財產(chǎn)犯罪，從理論上看好像是比較容易區(qū)分的。因為前者是一種占有行為，將他人的財物據(jù)為己有，后者是對財物的毀損，是有毀壞性的。但是在司法實踐中，在有些案件中，到底是認定毀壞性的財產(chǎn)犯罪，還是認定為占有型的財產(chǎn)犯罪，有時就會發(fā)生混淆。

3、案例——雨花臺案件

這是發(fā)生在南京雨花臺法院判的一個案件。被告孫－進是一個乳品分公司的業(yè)務(wù)員，這個公司是專門出售乳制品的。牛奶是一個很快就會過期的乳品，它的保持期只有一兩天。這么一種比較特殊的產(chǎn)品。孫－進是一個女孩，20多歲，她向本單位虛構(gòu)某學(xué)院需要供奶的事實，并用偽造的印章與公司簽訂了合同，先進貨，然后到一定的時間，再進行結(jié)算。在這種情況下孫－進將該公司奶共計30多萬份拿回家全部銷毀，造成本單位30萬元人民幣的損失。從她的犯罪動機來說，他是為了討好單位的一個經(jīng)理，出于這樣一個目的實施這樣的行為。

那么這個案件為什么應(yīng)當(dāng)認為是毀壞財物罪，而不是一個職務(wù)侵占的犯罪。主要就在于怎么來理解這種占有型的財產(chǎn)犯罪當(dāng)中的主觀上的非法占有目的。那么在主觀上的非法占有目的當(dāng)中，除了要將他人的財物據(jù)為己有的這樣一個內(nèi)容外，還要有按照財物的通常用途來使用這樣的一個內(nèi)容，如果不具有這樣的內(nèi)容，盡管你占有了這個東西，占有了這個財物，也不能認定為是一個占有型的財產(chǎn)犯罪，如果你加以毀壞了，仍然是一個毀壞型的財產(chǎn)犯罪。

4、案例二——盜竊與毀壞財物

甲是一個汽車修理廠的工人，修理汽車的。他因為在工作上的瑣事和單位領(lǐng)導(dǎo)發(fā)生了矛盾，想報復(fù)單位領(lǐng)導(dǎo)。于是甲私自配了這個汽車的鑰匙，下班以后潛回車間，把這個車偷偷開走了，并把這個車開到一個河里面，使這個車輛造成了毀損。也就是說這個被告人前面確實有一個將車輛從本來是單位所有，變成個人占有，這樣一個所謂偷車的過程。但是偷車的目的并不是按照這個車的正常用途來使用它，而是為了損毀它。他的主觀目的是要造成單位的經(jīng)濟損失，造成車輛的損壞。

那么這個案件當(dāng)中，似乎有兩個行為，前面有一個盜竊車輛的行為，后面有一個損壞車輛的行為。那么對這個案件如何來定性？那么在這種情況下你毀壞，首先對這個車要有個占有，然后再來進行毀壞。那么先前對財物的占有并不構(gòu)成一個盜竊，而是毀壞財物的預(yù)備。因此類似的案件都應(yīng)當(dāng)認定為是一種故意毀壞財物的犯罪。

那么這里說的毀壞財物是一般的毀壞還是包含著對一個財物使用功能的破壞，使這個財物損失了正常的使用價值？所以在某種意義上我們可以說，這個損壞是使這個財物的社會價值喪失，也就是誰都用不了了，是社會整體財物的減損。但是像其他的情況，你這個東西雖然喪失對它的占有，但是這個東西還在這個社會里面，可能其他人可以用，或者其他的時間可以用，

像這種行為都不應(yīng)當(dāng)認為是毀壞。如將別人的小鳥放跑了。

三、轉(zhuǎn)移占有型的財產(chǎn)犯罪和非轉(zhuǎn)移占有型的財產(chǎn)犯罪

（一）轉(zhuǎn)移占有型的財產(chǎn)犯罪

在占有型的財產(chǎn)犯罪當(dāng)中，又可以進一步區(qū)分為兩種，一種是轉(zhuǎn)移占有型的財產(chǎn)犯罪，另一種是非轉(zhuǎn)移占有型的財產(chǎn)犯罪。所謂轉(zhuǎn)移占有型的財產(chǎn)犯罪，是指在實施財產(chǎn)犯罪之前，財產(chǎn)處于他人的占有之下，行為人為了取得財物，必須破壞他人對財產(chǎn)的占有，然后將財物轉(zhuǎn)移到本人占有之下，這是一種轉(zhuǎn)移占有型的財產(chǎn)犯罪。

那么這個轉(zhuǎn)移占有的前提是行為人在實施財產(chǎn)犯罪之前，財物在他人的占有之中。在這種情況下，為了將他人的財物據(jù)為己有，就必須破壞他人對財物的合法占有。而將他人的財物處于本人的占有之中。這樣一種將他人財物置于本人占有之中的過程，就是占有轉(zhuǎn)移的過程。這個概念非常重要，占有轉(zhuǎn)移，或者轉(zhuǎn)移占有。在我國刑法當(dāng)中，絕大部分的財產(chǎn)犯罪都是這種所謂的轉(zhuǎn)移占有型的財產(chǎn)犯罪。

（二）非轉(zhuǎn)移占有型的財產(chǎn)犯罪

1、特點

另外一種是非轉(zhuǎn)移占有型的財產(chǎn)犯罪，是指行為人在實施財產(chǎn)犯罪之前，他人的財物已經(jīng)處于本人的占有之下，行為人為了取得財物，只要直接據(jù)為己有就可以了。因此這里的非轉(zhuǎn)移占有型的財產(chǎn)犯罪，就是侵占型的財產(chǎn)犯罪，以侵占作為行為方式的財產(chǎn)犯罪。

那么在我國刑法當(dāng)中，主要是指刑法第270條所規(guī)定的普通侵占罪、刑法第271條所規(guī)定的職務(wù)侵占罪。另外刑法當(dāng)中的382條所規(guī)定的貪污罪，也具有非轉(zhuǎn)移占有的特征。因此這個非轉(zhuǎn)移占有型的財產(chǎn)犯罪，它的特點是他人的財產(chǎn)本來就處于行為人本人的占有之中。這種本人對他人財物的狀態(tài)，根據(jù)刑法第270條的規(guī)定，是一種代為保管的關(guān)系，基于對他人財物的保管，取得了對他人財物的占有。

2、對占有狀態(tài)的判斷

所以在這個區(qū)分占有轉(zhuǎn)移型財產(chǎn)犯罪和非占有轉(zhuǎn)移型財產(chǎn)犯罪，關(guān)鍵就在于對占有狀態(tài)的判斷。就是說行為人在實施財產(chǎn)犯罪之前，他人的財物到底是處于他人占有之中，還是處于本人占有之中？如果處于他人占有之中，要想占有他人的財物，必須要實施轉(zhuǎn)移占有型的財產(chǎn)犯罪。如果行為人在實施犯罪之前，已經(jīng)取得了對他人財物的占有，在這種情況下要占有他人的財物，就不需要轉(zhuǎn)移占有，只要采用侵占的方法，就可以占有他人的財物。

因此這種占有狀態(tài)的一個判斷是非常重要的，那么這種占有轉(zhuǎn)移型財產(chǎn)犯罪和非占有轉(zhuǎn)移型的財產(chǎn)犯罪，這兩種犯罪罪名的設(shè)立，它的一個前提條件就是所有與占有的區(qū)分。如果這個占有和所有是不可區(qū)分的，那么它也不會有占有轉(zhuǎn)移型財產(chǎn)犯罪和非占有轉(zhuǎn)移型財產(chǎn)犯罪的區(qū)分。

在現(xiàn)實經(jīng)濟生活當(dāng)中，所有和占有的分離是一種非常普遍的現(xiàn)象。我國刑法第270條所規(guī)定的普通型侵占是指的侵占代為保管的他人財物，這里所說的代為保管，是指這種占有和所有分離的這種現(xiàn)象的一個比較抽象的描述。那么實際上在現(xiàn)實生活當(dāng)中，這種對他人財物的占有，是基于各種法律關(guān)系，各種民事法律關(guān)系，而占有他人的財物，那么狹義上的保管關(guān)系只是一種狹義上的保管關(guān)系。甲的財物委托乙來保管，那么這種情況下，占有關(guān)系轉(zhuǎn)移了，但所有關(guān)系沒有轉(zhuǎn)移，狹義上的保管。另外將物品借給他人，也是占有關(guān)系轉(zhuǎn)移，但所有關(guān)系沒有轉(zhuǎn)移。

租賃關(guān)系實際上是一種比較復(fù)雜的借用關(guān)系。另外將物品質(zhì)押給別人，他人取得了質(zhì)押物，質(zhì)押關(guān)系。還有承包關(guān)系，這些由于某種法律上的合法原因，而獲得對他人財物合法占有。那么在現(xiàn)實生活當(dāng)中還存在著另外一些非基于合法原因而占有，比如說不當(dāng)?shù)美瑩焓八说奈锲?。物品主人由于遺忘，而喪失了對物品的控制，而撿拾人因為不當(dāng)?shù)美@得了對他人財物的控制。

在這種情況下行為人由于合法的，或者某些法定的、或者非法定的原因獲得了對他人財物的占有。在這種情況下你要侵犯他人的財物所有權(quán)，不需要轉(zhuǎn)移占有，因為你已經(jīng)獲得了對他人財物的占有。我們在法律上就把這種已經(jīng)獲得對他人財物占有的狀態(tài)下，對他人財物的這種侵犯就理解為侵占。那么這種侵占就是以占有和所有分離為前提，如果你不僅占有了這個財物，而且這個財物也是歸你所有，這種情況下不可能發(fā)生侵占。因為你的財物既占有又所有，這個東西就是你的，當(dāng)然不存在侵占。

另一方面，如果這個東西你并沒有占有，你不僅沒有所有而且沒有占有，在這種情況下你將他人的財物據(jù)為己有，就是一種占有轉(zhuǎn)移性財產(chǎn)權(quán)。所以在這里面就看這種財產(chǎn)的占有狀況，而不考慮你所采取的行為方式，這一點是特別要加以注意的。因為我們說這個財產(chǎn)犯罪要看你什么方法來取得這個財物，取得財產(chǎn)的方法手段對于財產(chǎn)犯罪認定是很重要的。但是對于占有轉(zhuǎn)移型的財產(chǎn)犯罪和非占有轉(zhuǎn)移型的財產(chǎn)犯罪，采取什么方法不重要，判斷這種財產(chǎn)的占有狀態(tài)才是最重要的。