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如何區(qū)分建筑工程的發(fā)包方與承攬經(jīng)營者之間的競爭議題認定承攬關系

2022-03-18 18:38

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(1)單純由行政主管部分組成的發(fā)包方 多年來,我國以計劃經(jīng)濟為主的經(jīng)濟辦理體系在全國絕大多數(shù)區(qū)域構成了從上至下的條條式的職業(yè)辦理體系。不同的職業(yè),大多有從上至下的部、廳、局等行政主管部分。從承攬實踐來看,由這些行政主管部分作為企業(yè)的所有者代表來安排發(fā)包方的狀況是比較多見的。由行政主管部分安排承攬的詳細做法是,由企業(yè)所在地的地方企業(yè)行政主管部分組成發(fā)包領導小組,由這個小組擔任發(fā)包進程的詳細安排作業(yè)。這個小組要斷定在其所轄的范圍內(nèi)有哪些企業(yè)要實行承攬運營,以哪種方式進行承攬;這個小組還要對企業(yè)的財物進行評價,擬定發(fā)包計劃,斷定企業(yè)的承攬基數(shù)或招標標底,核定企業(yè)的承攬方針和挑選承攬運營者等;最終,這個小組要作為企業(yè)所有者代表同承攬運營者簽訂合同,并向承攬者簽發(fā)運營證書。 這種單純由企業(yè)的行政主管部分組成的發(fā)包方之所以在如今的承攬運營實踐中比較多見,首要是因為這樣組成發(fā)包方比較簡單易行,而且能與我國多年來構成的經(jīng)濟辦理體系較好地銜接起來。其次,是因為行政主管部分熟悉企業(yè)的運營狀況和財務狀況,掌握企業(yè)出產(chǎn)與技能方面的專門知識與事務,了解企業(yè)的特點及商場狀況,故而有發(fā)言權,便于向企業(yè)發(fā)包,也便于在承攬后對企業(yè)進行有用的監(jiān)督與查看。 可是,這種由企業(yè)行政主管部分組成的發(fā)包方受傳統(tǒng)體系和傳統(tǒng)辦理思想的影響較深,因而,在承攬運營實踐中很難實在做到以法人的面貌呈現(xiàn),與承攬方真實處于對等的位置。這種雙方位置的實踐不對等,會使承攬合同除了具有必定的經(jīng)濟效能之外,還可能具有某種行政效能,然后有可能強化而不是削弱行政干涉。此外,這種發(fā)包方的組成,往往會使承攬作業(yè)遭到部分利益的攪擾,形成承攬方針和承攬合同的標的偏重于對部分利益實現(xiàn)的確保,而忽視了對整體利益實現(xiàn)的確保,使承攬作業(yè)呈現(xiàn)某種程度的歪斜,不能真實發(fā)揮承攬運營責任制的作用。 (2)由政府有關部分聯(lián)合組成發(fā)包方 在承攬運營實踐中,由政府有關部分聯(lián)合組成發(fā)包方的狀況也是較為多見的。其做法是,由一級政府的擔任人牽頭組成有經(jīng)委、計委、財務、稅務、勞動人事、審計和物價等部分以及企業(yè)的主管部分參與的發(fā)方小組。小組建成后,可所以在企業(yè)現(xiàn)場辦公。也可所以派人進駐企業(yè),然后進行一系列的與承攬運營有關的作業(yè)。但最終,一般是由企業(yè)主管部分代表發(fā)包方與承攬運營者簽訂合同,并對承攬運營者簽發(fā)運營證書。

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承包合同和承攬合同的最大區(qū)別就是承攬合同具有人身性,即未經(jīng)定做人同意承攬人不得將承攬的主要工作交由第三人完成;還有一點就是定做人具有任意變更和解除的權利(當然,有損失的還是需要賠償?shù)模?。在具體的事務完成之后,支付的是報酬。建筑工程合同其本質(zhì)是一種特殊的承攬合同。

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承攬合同因當事人雙方的合意而成立,也可以因雙方的合意而解除。在當事人雙方協(xié)議解除合同時,承攬合同也即因解除而終止。而承包合同依法成立即具有法律效力,任何一方非依法律均不得隨意變更或解除。

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