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一、無(wú)書(shū)面合同如何認(rèn)定施工合同相對(duì)人

（一）探究合意形成過(guò)程。意思表示合致是合同的本質(zhì)，形成或決定合意內(nèi)容的主體互為合同相對(duì)方。實(shí)踐中，常出現(xiàn)邀約承建工程，但簽訂合同并非邀約人；或事先洽談好主要條款，但指令他人簽訂合同；以及簽訂的合同需經(jīng)第三人審查決定方才生效等情況

（二）核實(shí)工程結(jié)算辦理人的身份。實(shí)際施工人往往依據(jù)其持有的完工單等單據(jù)向其認(rèn)定的施工合同相對(duì)方主張工程價(jià)款，但完工單等單據(jù)通常沒(méi)有前手簽章，而僅有現(xiàn)場(chǎng)管理人員的簽字或批注。

（三）審查合同實(shí)際履行情況。施工合同中，發(fā)包人的主合同義務(wù)是向承包人支付工程款，組織人工、材料、機(jī)械、資金完成施工則是承包人的主合同義務(wù)。

（四）綜合運(yùn)用證據(jù)規(guī)則。施工合同相對(duì)方認(rèn)定難，往往是由于缺乏充分的直接證據(jù)所致。

二、違法分包合同無(wú)效

違法分包，再分包合同無(wú)效，關(guān)于違法分包的認(rèn)定如何來(lái)認(rèn)定呢？認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)是建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例第78條規(guī)定的違法分包是指下列情形：

（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的，屬于違法分包；

（二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，總承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其其他單位考完成的；

（三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；

（四）分包單位將其承包的工程再分包的。這些都是認(rèn)定違法分包的標(biāo)準(zhǔn)。再分包是指分包人將其承包的工程再行分包給第三人。建筑法第29條規(guī)定，禁止分包單位將其承包的工程再分包。再分包本身即是違法行為?，F(xiàn)行法律規(guī)定將再分包作為違法分包的一種情形。

三、沒(méi)有資質(zhì)承攬合同無(wú)效的后果

施工人沒(méi)有資質(zhì)使用法定資質(zhì)建筑施工企業(yè)名義承攬工程的情形式很多，在審判實(shí)踐當(dāng)中，出現(xiàn)的形式有無(wú)資質(zhì)的施工人掛靠具有資質(zhì)的施工企業(yè)，無(wú)資質(zhì)的施工人變相作為真有資質(zhì)施工企業(yè)的內(nèi)部承包單位，無(wú)資質(zhì)施工人與具有資質(zhì)施工企業(yè)的名義上的聯(lián)營(yíng)等多種形式，其實(shí)質(zhì)都是掛靠。掛靠的后果就是出借資質(zhì)的掛靠合同無(wú)效，掛靠人以被掛靠人簽訂的合同也無(wú)效，他們就工程質(zhì)量向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。除此之外，還要承擔(dān)行政責(zé)任。