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施工合同因無資質(zhì)而無效,如何結(jié)算?
來源:法律編輯整理 時間: 2023-06-08 15:30:10 200 人看過

2003年4月8日,新成公司與孫某個人簽訂《降水協(xié)議》,約定由孫某為高德廣場承擔(dān)降水工程。降水工期以工程進度需要按實計取,打井費用=合計打井米數(shù)x130元/米,降水費用=實際降水天數(shù)x25元/天x打井?dāng)?shù),工程造價為兩項費用之和。在所有管井打設(shè)完畢后,發(fā)包人一次性支付乙方管井施工費用。對于降水費用,發(fā)包人按照實際降水天數(shù),每月支付一次。

協(xié)議簽訂當(dāng)日,孫某組織施工人員進人現(xiàn)場,進行降水工作。施工中共計打井37眼,每井深度10米,依約進行24小時不間斷降水。截至2006年2月9日降水工程完工,共計降水施工1050天。高德廣場已于2005年3月18日驗收合格。

施工過程中,新成公司向?qū)O某支付了管井施工費用,對于降水費用,新成公司存在多次拖欠現(xiàn)象。經(jīng)孫某索要后,新成公司陸續(xù)支付降水費用215000元,遠遠低于其應(yīng)實際支付的費用。工程竣工驗收合格后,孫某多次向新成公司索要工程款,新成公司均未予理會,造成孫某80余萬元工程款無法收回。孫某遂提起訴訟,請求法院判令新成公司支付其拖欠的工程款及相應(yīng)利息,新成公司則主張孫某不具備施工資質(zhì),施工合同無效。

【律師解讀】

這是一個因無資質(zhì)【合同無效的案例】。

沒有資質(zhì)而無效是施工合同最典型七種無效合同之一;七種典型情形:【資質(zhì)、掛靠、轉(zhuǎn)包和違法分包、應(yīng)當(dāng)招標而沒有招標】;【沒有規(guī)劃手續(xù)、低于成本價中標無效】。

【本案涉及主要問題】

如何結(jié)算?

最高院原則:質(zhì)量合格,參照結(jié)算。如何參照?沒有說明。根據(jù)我的實踐總結(jié),參照主要是以下情形:

1)參照,作限制性解釋,只限計價條款:定價、調(diào)價、結(jié)算條款,不參照其它。

對雙方約定的計價方式和計價標準:如定額計價、清單計價、市場價、估算價,只能按照,不能改變,除非雙方約定不明,可以按照《司法解釋》第12條的規(guī)定確定計價方式。

2)按照約定結(jié)算,不扣除任何費用;直接費、間接費、利潤和稅金都支持;上海、北京法院堅持不扣任何費用原則。北京高院有明確的指導(dǎo)意見?!舅袩o效情形】

3)按照約定結(jié)算,扣除部分費用,如管理費或者部分管理費;【沒有資質(zhì)或者資質(zhì)不夠的無效合同】

4)按照約定結(jié)算,沒收已經(jīng)取得的利潤和其它非法所得;【只限非法經(jīng)營或者轉(zhuǎn)包】

5)按照約定結(jié)算,扣除管理費、利潤和稅金,但不沒收;【一般是對沒有資質(zhì)的包工頭】

6)據(jù)實結(jié)算。主要是針對總價合同,包而不死的?!緭?jù)實結(jié)算對承包方的最大好處是漏項、偏差、錯算都能找回來】

7)個別法院認為只要是無效的合同,都可以據(jù)實結(jié)算。這不是主流觀點,離《司法解釋》和雙方約定的方式比較遠。

8)以上幾種方式的組合。這都是法官的自由裁量權(quán)。

9)未完工程的結(jié)算:總價合同與單價合同??們r:按比例,考慮中標下浮率;單價:工程量據(jù)實結(jié)算,單價有下浮率的話,也要算進去。

10)無效合同結(jié)算協(xié)議書的效力。有效的,因為符合處理無效合同的原則,折價補償。

【我本人比較贊成第一種方式,只要質(zhì)量合格,無效合同做有效處理,不扣除任何費用,符合資質(zhì)制度的目的,是最好操作的方式】,對其他方式有幾點質(zhì)疑:

1、扣除費用的歸屬:扣除的利潤、稅金、管理費留給了發(fā)包人,這是不公平的。

2、稅金:稅金屬于國家,應(yīng)該申報納稅。也是可以申納稅的,國有資產(chǎn)流失。

3、利潤數(shù)額如何確定?根據(jù)計價方式:定額計價、清單計價好算,但是其它計價方式呢,比如估算價?可能還要作利潤鑒定。

【無效合同風(fēng)險提示】有兩個問題:一是施工企業(yè)要關(guān)注項目的合法性,保證合同有效。我們國家從法律角度約束一個工程項目是從《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》開始的,一個項目如果不符合城鄉(xiāng)規(guī)劃,就沒有合法身份。如果因為項目不合法,結(jié)算、優(yōu)先受償權(quán)都要受影響。第二個問題,判斷一個項目是不是強制性招標的,依據(jù)的是《招投標法》及《條例》,還有國家發(fā)展計劃委員會《工程建設(shè)項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》,《司法解釋二》規(guī)定,地方有強制性規(guī)定的,必須依照。作為施工企業(yè),以后投標時要注意收集地方的、行業(yè)的強制性規(guī)定。

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    2023-06-16
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    合同風(fēng)險是指由于合同條款不完備、當(dāng)事人違約或不可抗力等原因,導(dǎo)致合同不能按約履行或不能充分履行,從而給當(dāng)事人帶來損失的可能性。 在簽訂和履行合同的過程中,需要注意識別和防范各種合同風(fēng)險,包括但不限于合同條款不完備的風(fēng)險、違約風(fēng)險、不可抗力風(fēng)... 更多>

    #合同風(fēng)險
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