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張喜亮談《〈中華人民共和國勞動合同〉法實施條例（草案）》若干問題

張喜亮

第一條建議增加本法的立法依據(jù)。沒有立法依據(jù)的法，理論上講是無效的。

（第一條為了貫徹實施《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱勞動合同法），制定本條例。）

第三條勞動關(guān)系定義

強烈建議刪除“勞動者在用人單位管理下”字樣。

理由：勞動關(guān)系的定義，在勞動合同法草案中原來是有的，在征求各方意見后刪除。在實施條例中重新拾起這個表述，不盡合適。

（第三條勞動合同法所稱勞動關(guān)系，是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理下，提供由用人單位支付報酬的勞動而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。）

第一，關(guān)鍵的問題是：如果以法律的形式確認“勞動者”是在用人單位管理下從事勞動，那么，勞動合同法第四條關(guān)于勞動規(guī)章制度“共決權(quán)”就沒有了依據(jù)；

第二，既然是在用人單位的“管理下”，則無所謂“而產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)”了；

第三，這樣的規(guī)定實際上是對勞動者在勞動關(guān)系中的地位的貶低。

建議：當(dāng)勞動關(guān)系的理論尚不成熟之際，可以不以法律的形式定義勞動關(guān)系。勞動合同法實際上就是回避了這個問題。如果堅持對勞動關(guān)系作出定義，則強烈建議刪除“管理下”字樣兒。

另：“提供由用人單位支付報酬的勞動”，表述不準(zhǔn)確。以此規(guī)定，用人單位如果拒不支付“報酬”，那么，勞動關(guān)系就不成立了。顯然，這樣的規(guī)定只能制造新的混亂。

第五條：表述令人費解不知所云。

（第五條自勞動合同訂立之日至用工之日期間，用人單位與勞動者尚未建立勞動關(guān)系，雙方可以依法解除勞動合同并承擔(dān)雙方約定的違約責(zé)任，用人單位無需承擔(dān)勞動者的醫(yī)療費用等責(zé)任，也無需向勞動者支付經(jīng)濟補償。）

既然規(guī)定“雙方可以依法解除勞動合同”，既然是沒有建立勞動關(guān)系，依什么法而解除勞動合同，民法嗎？

既然規(guī)定“并承擔(dān)雙方約定的違約責(zé)任”，又用人單位“無需承擔(dān)勞動者的醫(yī)療費用等責(zé)任，也無需向勞動者支付經(jīng)濟補償”，那么，用人單位究竟還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任呢？另：勞動合同法規(guī)定，勞動合同不得約定勞動者違約責(zé)任，此規(guī)定的“雙方約定違約責(zé)任”又從何談起？

建議：重新思考此條規(guī)定的具體含義并清楚表述。如果堅持寫這條，應(yīng)當(dāng)把“雙方依法解除勞動合同并承擔(dān)雙方約定的違約責(zé)任”刪除。

第七條勞動者拒不補訂算書面勞動合同的，用人單位可以終止勞動關(guān)系并依照勞動合同法規(guī)定最最支付經(jīng)濟補償。