我們應(yīng)怎么起草合同?
第一節(jié)準(zhǔn)備階段
一個合同將會設(shè)計背景和基礎(chǔ)資料等諸多信息和材料,在起草合同前,必須掌握這些信息和材料。如何準(zhǔn)備,應(yīng)當(dāng)從以下幾個方面進行準(zhǔn)備。
一、了解各方真實目的
簽訂合同的真實目的,是指為什么要簽訂合同,欲解決什么問題,一般真實目的會在合同最前面約定。
二、搜集明確法律依據(jù)
合同的合法性,要求簽訂合同必須不違反法律規(guī)定,否則有可能致使合同無效,或者相關(guān)條款無法達到設(shè)計的目的。若涉及糾紛,訴訟時,提出任何訴請必須要有法律依據(jù),否則無法得到法院支持。所以,擬定合同需要先搜集法律依據(jù)作為支撐。
三、判斷合同各方主體資格
合同有效的前提,必須是簽訂合同各方主體具備權(quán)利能力,能夠承擔(dān)民事責(zé)任。明確合同向?qū)Ψ街黧w資格,也是依據(jù)合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)開展活動的基本要素,若出現(xiàn)糾紛則可以向明確的向?qū)Ψ教岢?、提起要求,以便于履行合同?/p>
四、弄清楚具體業(yè)務(wù)流程
業(yè)務(wù)流程包括成文的,不成文的和交易習(xí)慣、慣例。只有弄清楚具體業(yè)務(wù)流程,盡可能地列明可能會產(chǎn)生的風(fēng)險,律師才能設(shè)計不重不漏、行之有效、貼近實際的條款,明確各方的權(quán)利義務(wù)即風(fēng)險防范。否則,起草或者制作的合同就很有可能無法滿足業(yè)務(wù)部門或下屬單位的目的與要求。
部分公司業(yè)務(wù)較多,分工越來越細(xì),律師不可能掌握所有業(yè)務(wù)的流程。所以在起草合同時應(yīng)當(dāng)虛心請教相關(guān)人士;專門學(xué)習(xí)規(guī)章制度;閱讀相關(guān)書籍;搜索有關(guān)知識。
五、查閱相關(guān)書面文件資料
業(yè)務(wù)部門或下屬單位在要求公司起草合同前,往往已經(jīng)與對方進行溝通、交流,可能形成了意向書、備忘錄、會議紀(jì)要、函件等書面文件,甚至有的已經(jīng)簽定了合同。有些合同需要經(jīng)過招投標(biāo)等強制程序,會形成招標(biāo)書、投標(biāo)書等文件。律師在起草合同時,除了核查基礎(chǔ)資料外,應(yīng)當(dāng)查閱上述文件資料,進行總體考量。
六、考察以往合同履行的情況
以往若有類似合同涉及,應(yīng)當(dāng)考察以往合同履行情況,尤其是已經(jīng)發(fā)生糾紛的合同,重點把握這些合同還存在哪些爭議、漏洞或者錯誤,加以整理,以便于在本次起草合同時加以修正。
七、確定合同適用范圍,不能盲目擴大使用
合同約定的標(biāo)的指示的權(quán)利義務(wù)不同,主體不同,背景不同均可能影響到合同條款的設(shè)計。對不適合重復(fù)利用的合同,應(yīng)當(dāng)重新起草或者進行修改后使用。
第二節(jié)基本要求
做好起草合同前的準(zhǔn)備后,要考慮起草合同需要遵循哪些基本要求。一般來講,合同應(yīng)當(dāng)具備以下基本要求:
一、基本結(jié)構(gòu)完整
1、標(biāo)題,即合同的名稱;
2、編號,是否編號視具體情況而定;
3、各方基本情況;
4、簽訂地點;
5、提示信息;
6、引言;
7、定義、解釋;
8、目的;
9、依據(jù);
10、主要條款;
11、違約條款;
12、附件或者附錄;
13、特別說明,若需要;
14、簽章;
15、結(jié)算賬戶;
16、聯(lián)系人及聯(lián)系方式;
17、日期;
18、公證或見證,如需要。
二、法律術(shù)語使用準(zhǔn)確
法律術(shù)語或者說是法言法語是合同最基礎(chǔ)的組成部分,其使用的準(zhǔn)確與否直接關(guān)系這各方權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn)和承擔(dān)。一般應(yīng)做到避免以下幾種情形:
簡稱使用不當(dāng)、錯別字、亂造術(shù)語、似是而非、前后不一致等。
三、語言表達清晰
語言表達、行文需表達清晰,否則,可能會留下法律風(fēng)險,甚至引發(fā)爭議或糾紛,并最終影響各方權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn)和承擔(dān)。一般應(yīng)語言表達、行文從以下幾點進行把握:
合法、準(zhǔn)確、正確、簡練、規(guī)范。
第三節(jié)合法、合理設(shè)計條款
合同內(nèi)容是各方簽訂合同的各項具體意思表示,是確定各方享有權(quán)利、履行義務(wù)和承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。做好了合同起草前期準(zhǔn)備工作和基本要求后,要考慮如何合法合理設(shè)計合同的具體條款。
合同內(nèi)容需通過具體條款的形式表現(xiàn),一般可以將合同分為基本條款、業(yè)務(wù)條款、特別條款、違約責(zé)任四部分。
一、基本條款要齊全
基本條款系合同的核心條款,根據(jù)基本條款可以判斷、確定合同主體各方的權(quán)利、義務(wù)及責(zé)任。
基本條款一般包括各方當(dāng)事人主體信息,合同標(biāo)的,數(shù)量,質(zhì)量,價款,履行期限和方法。
二、業(yè)務(wù)條款要謹(jǐn)慎
業(yè)務(wù)條款俗語指商業(yè)條款,一般是為了實現(xiàn)合同目的而約定的條款。業(yè)務(wù)條款一般交由業(yè)務(wù)部門設(shè)計或者與其進行充分溝通并交換意見后確定。
三、特別條款
特別條款是圍繞基本條款而對有關(guān)內(nèi)容的特別約定。特別條款一般是指各方的陳述、保證、承若;知識產(chǎn)權(quán)相關(guān);保密相關(guān);不可抗力;生效與期限;法律適用;管轄等。
四、違約責(zé)任
違約責(zé)任條款,是指針對風(fēng)險的防范、對可能發(fā)生的所有情形進行約定的處理辦法及責(zé)任承擔(dān)辦法。違約責(zé)任條款的設(shè)計一般需要依賴律師豐富的訴訟實踐經(jīng)驗結(jié)合企業(yè)以往的爭議焦點及糾紛類型來進行設(shè)計。設(shè)計違約責(zé)任條款必須合法。
第四節(jié)保存底稿以備查閱、總結(jié)、修訂。
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