一、工程轉包的定義及表現(xiàn)形式
工程轉包，是指工程承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的義務，將工程的施工任務交由其他施工單位來完成的行為。工程轉包的形式通常包括兩種情形：一種是承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人;另一種是承包單位將其承包的全部工程肢解后，以分包名義轉包給他人即變相的轉包。這兩種轉包只有形式上的不同，并無實質上的區(qū)別。
在認定工程轉包行為時需要注意的是轉包和分包的區(qū)別。我國法律是允許建筑工程的總承包單位將其承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的分包單位的。因此，承包人是否將其承包的全部工程發(fā)包給他人，以及承包人是否將其承包的全部工程肢解以后以分包名義分別發(fā)包給他人，是區(qū)分工程分包與工程轉包的關鍵所在。對于那種承包單位在承接工程后，不在施工現(xiàn)場設立項目管理機構和派駐相應管理人員，或未對該工程的施工活動進行組織管理，即不進行質量、安全、進度管理，無論承包單位是將工程全部轉包給他人，還是以分包名義將工程肢解以后分別轉包給他人的，均屬轉包行為。
在工程施工實踐中，還有一種轉包行為就是掛靠行為。所謂掛靠，是指單位或個人，在未取得相應資質的前提下，借用符合資質的施工企業(yè)的名義承攬施工任務并向出借資質的施工企業(yè)交納一定“管理費”的行為。
掛靠行為的產生通常是因為掛靠人由于沒有從事建筑活動的主體資格，或者雖有從事建筑活動的資格，但沒有具備與建設項目的要求相適應的資質等級，而作為被掛靠的施工企業(yè)，雖具有與建設項目的要求相適應的資質等級，但缺乏承攬該工程項目的實際能力。掛靠人通過向被掛靠的施工企業(yè)交納一定數(shù)額的“管理費”方式，以被掛靠的施工企業(yè)名義與建設方簽訂施工合同并辦理各項手續(xù)后，由掛靠人直接實施建設工程的全部施工任務。被掛靠的施工企業(yè)只承擔形式上的“管理”責任，并不具體承擔工程的技術、質量及經濟責任。
二、工程轉包的法律定性
《中華人民共和國建筑法》第二十八條規(guī)定，“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人”，《建設工程質量管理條例》也規(guī)定，“施工單位應當依法取得相應等級的資質證書，并在其資質等級許可的范圍內承攬工程”“禁止施工單位超越本單位資質等級許可的業(yè)務范圍或者以其他施工單位的名義承攬工程。禁止施工單位允許其他單位或者個人以本單位的名義承攬工程”“施工單位不得轉包或者違法分包工程”。
從上述法律規(guī)定可以看出，我國法律是將工程轉包定性為非法行為，對工程轉包國家是明令禁止的。對于實施工程轉包行為的施工單位，建設行政主管部門將依法責令其改正、沒收非法所得，并處罰款，同時還可以責令停業(yè)整頓，降低施工企業(yè)的資質等級，情節(jié)嚴重的，還要吊銷施工單位的資質證書。
三、工程轉包糾紛的處理
一旦建設工程被人民法院或建設行政主管部門認定為工程轉包，就必然會產生一系列糾紛的發(fā)生，那么掌握如何來處理這一系列糾紛就顯得尤為必要了。
1.工程轉包合同效力的認定及處理原則
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，工程轉包人和被轉包人之間簽訂的建設工程施工合同無效，人民法院在認定施工合同無效時，可以同時依法收繳當事人已經取得的非法所得。
2.承包人與發(fā)包人之間糾紛的處理
承包人與發(fā)包人一旦簽訂了建設工程施工合同，承包人就應當按照合同約定全面履行合同義務。如果承包人非法轉包工程項目，從施工合同主體的相對性角度來看，承包人就構成對施工合同的實質性違約，發(fā)包人當然可以根據(jù)施工合同的約定追究承包人的違約責任并可以依法解除與承包人簽訂的施工合同。因承包人的非法轉包工程行為，造成工期延誤及出現(xiàn)工程質量問題的，發(fā)包人還可以向承包人提出賠償要求。
如果承包人是采取掛靠方式非法轉包工程的，出借資質的被掛靠施工企業(yè)與建設單位所簽訂的施工合同無效。掛靠人與被掛靠人對建設單位因此而造成的損失承擔連帶賠償責任。如果建設單位在知情的情況下，仍然與被掛靠的施工企業(yè)簽訂施工合同的，則建設單位對該轉包行為也有過錯，建設單位應當承擔相應的過錯責任。
當承包人非法轉包工程被依法認定為無效后，承包人與發(fā)包人之間就不可避免的會產生工程款就算糾紛。根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條、第三條的相關規(guī)定，工程款如何結算取決于工程是否竣工驗收合格。建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人可以請求參照合同約定支付工程價款。建設工程施工合同無效，且建設工程經竣工驗收不合格的，按照以下情形分別處理：修復后的建設工程經竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔修復費用的，應予支持;修復后的建設工程經竣工驗收不合格，承包人請求支付工程價款的，不予支持。因建設工程不合格造成的損失，發(fā)包人有過錯的，也應承擔相應的民事責任。
3.工程轉包人與被轉包人之間糾紛的處理
轉包人與被轉包人之間簽訂的施工合同依法被認定為無效后，轉包人與被轉包人不可避免的會產生一定的經濟損失。對于經濟損失，應根據(jù)雙方當事人(即轉包人與被轉包人)的過錯程度和責任大小，確定他們應當承擔的賠償數(shù)額。因無效合同造成的損失范圍，一般包括誤工費、停工費、保管費、機械設施閑置費、租賃費、臨時設施建造費等直接與該工程有關而獨立發(fā)生的費用等。
4.工程轉包糾紛訴訟當事人的確定
一項工程被認定為工程轉包而產生一系列糾紛時，訴訟中如何確定各當事人的訴訟地位對于訴訟成敗尤為關鍵。如果分包人對工程轉包合同糾紛提起訴訟，應列轉包人和被轉包人作為共同被告;如果是轉包人與被轉包人之間的合同糾紛，則以轉包人和被轉包人為訴訟主體，建設單位列為第三人;如果是發(fā)生多次轉包的，則列直接產生糾紛的當事人為訴訟主體，將其他各方列為第三人。
如果承包人是采取掛靠方式非法轉包的，承包人與建設單位發(fā)生的糾紛起訴到法院的，一般應以掛靠施工單位和被掛靠施工單位作為共同訴訟人，起訴或應訴。如果施工單位掛靠其他建筑施工企業(yè)，并以被掛靠施工企業(yè)名義簽訂施工合同的，被掛靠建筑施工企業(yè)不愿起訴的，施工單位可作為原告起訴，不必將被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同原告。
總之，建筑工程轉包行為一旦被有權機關認定為非法而無效后，將會引發(fā)一系列糾紛的發(fā)生，給當事者造成的損失也將會是十分慘重的。因此，作為建筑施工企業(yè)一定要警惕在工程施工中進行轉包行為。
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工程施工合同建設工程施工合同風險的種類包括：1.合同條文不完全，不完整，沒有將合同雙方的責權利關系全面表達清楚，沒預計到合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況。這樣導致合同過程中的激烈爭執(zhí)，最后導致承包企業(yè)的損失。例如缺少工期拖延違約金的最高限額的條款或限額太高；缺工期提前的獎勵條款；缺少發(fā)包人拖欠工程款的處罰條款。2.合同條文不清楚，不細致和不嚴密所致使承包方不能清楚的理解合同內容，造成失誤。3.其他對承包方苛刻的要求，如要承包企業(yè)大量墊資承包；工期要求太緊，超過常規(guī)；過于苛刻的質量要求等。4.業(yè)主履約能力差，無力支付工程款或惡意拖欠工程款；分包商(特別是發(fā)包人指定的分包商)違約，不能按質、按量、按時完工；由于發(fā)包人駐工地代表或監(jiān)理工程師工作效率低，不能及時解決問題，或者發(fā)出錯誤指令等。5.違反法律法規(guī)簽訂合同。由于市場競爭激烈，有的承包方為了生存不得不與業(yè)主簽訂黑白合同或以合法形式掩蓋非法目的的合同。實2023-06-0851人看過 -
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合同風險工程承包面臨的風險包括工程進度延誤、工程成本超出預算、合同條款不清晰、工程變更、工程資料丟失或不全、工程付款周期延長、分包商或轉包商違約、工程質量問題和工程安全事故。工程承包面臨的風險包括：1.工程進度延誤的風險；2.工程成本超出預算的風險；3.合同條款不清晰的風險；4.工程變更的風險；5.工程資料丟失或不全的風險；6.工程付款周期延長的風險；7.分包商或轉包商違約的風險；8.工程質量問題；9.工程安全事故；10.工程索賠。 承 包 工 程 面 臨 哪 些 風 險 ？承包工程面臨的風險種類繁多，其中較為常見的主要風險包括合同風險、法律風險、財務風險等。首先，在合同簽訂過程中，雙方可能因對工程項目的理解、工程量清單及合同條款等產生分歧，從而導致合同糾紛。其次，在工程實施過程中，承包商可能面臨材料價格上漲、勞動力短缺、施工進度延誤等問題，從而影響工程項目的按時按質完成。此外，工程項目的投資風2023-09-11367人看過 -
工程施工工期延誤，往往是發(fā)包人對付承包人企圖少付、拖付工程款的慣用手段。《建設工程施工合同》示范文本通用條款第13.1條規(guī)定，因7種原因之一造成工期延誤的，經工程師確認，工期相應順延。其中“發(fā)包人未能按約定日期支付工程預付款、進度款，致使施工不能正常進行”，工期應順延。但該條在實踐中往往發(fā)生爭議。如：江蘇某公司給北京某開發(fā)公司施工一幢商住綜合樓。中途，承包人主張：開發(fā)公司多次不及時支付進度款，致使無法施工，遂停工。發(fā)包人主張：施工企業(yè)多報已完成工程量，屬多報進度款，我們當然要審核扣減。爭議的焦點變成，究竟是施工企業(yè)多報當月已完成工程量，還是開發(fā)公司拖延支付進度款?眾所周知，施工進程是一個變動的動態(tài)過程，承包人在日后糾紛時，要舉證證明每月實際完成的工程量是屬實的，才能證明發(fā)包人故意扣減、不及時支付進度款的違約行為是客觀存在的，由此產生工期延長對于承包人來說，才能免責。防范對策：承包人在月底報送當月已2023-06-12328人看過 -
工程轉包《民法典》規(guī)定，承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人；《建筑法》規(guī)定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人。由此可見，我國法律對于建設工程的轉包嚴格予以禁止。法律的上述規(guī)定屬于強制性、禁止性規(guī)定，任何人不得違反。因此，對于轉包合同，司法實踐中應當直接認定為無效。由于法律明確禁止建設工程的轉包，因此實務中明目張膽的轉包行為并不多見，而變相的轉包行為則多種多樣。如不少承包單位以“內部承包”為名行轉包之實，或者以“內部經營管理方式”的形式接受無證經營的鄉(xiāng)鎮(zhèn)工程隊、個體建筑戶掛靠經營。在司法實踐中，對于這些變相轉包行為的認定具有一定的難度。然而，如果將這些變相轉包行為認定為內部承包或者內部經營方式而不加禁止，則國家法律禁止轉包的立法意圖將難以實現(xiàn)，建筑市場容易陷入混亂，工程質量也將得不到保證。在轉包的法律責任問題上，《建筑法》規(guī)定，承包單位將承包的工程轉包的，責令改正，沒收違法所得2023-08-10406人看過 -
法律綜合知識案情簡介：2006年7月28日，某房地產開發(fā)有限公司（發(fā)包人）通過邀請招標的方式將項目發(fā)包給某建設集團有限公司（承包人），雙方根據(jù)中標通知書簽訂了一份用以備案的《建筑工程施工合同》，并約定工程價款結算原則為《2001年某省建筑工程綜合預算定額》（以下簡稱01定額），暫定工程總造價為1．2億元。同日，承包人和發(fā)包人就該項目簽訂了系雙方真實意思表示且已實際履行的《建筑工程施工合同補充合同》，并約定工程價款結算原則為《2004年某省建筑與安裝工程計價表》（以下簡稱為04定額），暫定工程總造價亦為1．2億元。工程竣工驗收合格后，雙方因工程款結算發(fā)生爭議而訴至法院。法院委托審計單位司法鑒定（審價），鑒定結果為：1．其中按照備案合同約定的01定額結算，工程價款為1．32億元；2．按照雙方實際履行的合同約定的04定額結算，工程款為1．21億元；3．兩者造價相差1100萬元。法院經審理判決雙方按照投標備案2022-04-29399人看過
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工程分包建設工程分包中法律風險的回避方法如下：1、發(fā)包人不得直接指定專業(yè)施工分包人或勞務分包人。2、發(fā)包人不得將應由一個承包人完成的建設工程肢解，發(fā)包給幾個承包人。3、總承包人進行專業(yè)分包，必須經建設單位認可。4、分包須經建設單位認可，勞務分包屬于一個例外5、總承包人不得全部轉包，也不得肢解后以分包的名義發(fā)包給其他承包人。6、將工程的主體結構交由他人施工。禁止的范圍從主體結構的禁止，演化成主要工作量、再演化成群組工程中的過半數(shù)。7、專業(yè)分包和勞務分包都要具備資質，并且在資質等級許可的范圍內承攬業(yè)務。從這里就可以知道，開始的案例二勞務公司再與羅某個人簽訂《分包協(xié)議》不可能是真正的合法的分包協(xié)議。股權受讓中的法律風險（1）標的公司存在未知的或有債務，如標的公司對外償債，將影響受讓股權的價值。（2）零對價股權存在風險。股權受讓中的風險點和問題比較多，如轉讓的股權是否具有完全、合法的處分權、是否已履行法定2023-07-07340人看過 -
書面合同法律咨詢：建設項目的風險管理過程是什么？律師回答：整個施工過程中的風險識別、風險評估、風險應對和風險控制。相關法律知識：《中華人民共和國建筑法》有關規(guī)定第十五條建設工程發(fā)包單位和承包人應當依法訂立書面合同，明確雙方的權利和義務。發(fā)包單位和承包人應當全面履行合同規(guī)定的義務。不按照約定履行義務的，應當依法承擔違約責任。第十六條建筑工程承包的招標投標活動應當遵循公開、公平、平等競爭的原則，擇優(yōu)選擇承包人。建設工程招標投標，本法沒有規(guī)定的，適用招標投標法的規(guī)定。第十七條建設工程發(fā)包中，發(fā)包單位及其工作人員不得收受賄賂、回扣或者索取其他利益。承包人及其工作人員不得以向發(fā)包人及其工作人員行賄、回扣或其他好處的方式承包工程。2023-05-07330人看過 -
工程分包工程建設分包后不可以轉包。根據(jù)法律規(guī)定，分包是指建設工程總承包單位將其所承包的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的承包單位，總承包單位并不退出承包關系，其應當與第三人就第三人所完成的工程向發(fā)包人承擔連帶責任。一、甲方與分包直接簽合同合法嗎甲方與分包直接簽合同合法。分包是指建筑工程總承包單位將承包工程中的部分工程發(fā)包給具有相應資質條件的分包單位的行為，分包主體應當具有相應的資質并征得發(fā)包人的同意，主體結構施工不得分包、非主體結構工程可以分包，工程不得全部分包、不得再次進行分包。二、精裝修能否屬于非法分包精裝修不屬于非法分包。非法分包是指以下行為：1、總承包商將建設工程分包給不具備相應資質的單位；2、建設工程總承包合同中未約定，未經建設單位批準，承包單位將其承包的部分建設工程移交其他單位；3、施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位；4、分包商將其承包的建設工程重新分包。三、建設工程的2023-06-29463人看過 -
合同內容一、簽訂建設工程合同的風險在簽定合同中盡量避免承擔風險的條款，在履行合同中采取有效措施，防范風險發(fā)生是十分重要的。在實際建設工程中，由于合同人員素質不高或由于市場競爭激烈，承包商急于拿下此工程而做出一些不適當?shù)淖尣降仍?，導致簽定的合同存在風險，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：(一)合同中已明確規(guī)定乙方承擔的風險(二)合同條文不完整，隱含潛在的風險(三)合同中僅對一方規(guī)定了約束性條款的不利合同風險二、怎樣避免建設工程合同的風險(一)簽定有利的工程合同合同風險是屬于不確定事件，可能發(fā)生，也可能不發(fā)生。但任何承包工程的乙方都愿意簽定一個對自己有利的合同，減少工程施工中的風險損失，獲得更多的利潤。對于承包工程的乙方來說，對自己有利的合同，可以從以下幾個方面進行定性的評價：1、合同的條款、內容要完整、全面。對自己比較有利或比較優(yōu)惠的條款都已明確表達，不會使對方發(fā)生誤解。2、合同價格較高，如在正常管理狀態(tài)下2023-04-27470人看過
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法律綜合知識一、建設工程合同風險分析及對策在建設工程施工合同的整個形成過程中，風險的存在是不可避免的。這些風險主要來自于投標階段和談判及簽約階段。為了有效應對這些風險，我們必須對風險進行深入的分析，并采取相應的對策。1．我們需要充分了解業(yè)主的資金信用、經營作風以及簽訂合同所需的相應條件。（1）這包括了解施工圖的設計、立項文件、土地、規(guī)劃、建設許可手續(xù)等，以及業(yè)主的資信情況和資金到位率。（2）通過深入了解這些信息，我們可以更好地評估合同的風險，為后續(xù)的投標和談判做好充分的準備。2．在投標過程中，我們需要對招標文件進行深入研究和全面分析。（1）這包括正確理解招標文件，確定合同責任，研究審查圖紙，復核工程量，分析合同條款等。（2）通過這些工作，我們可以更準確地把握業(yè)主的意圖和要求，為后續(xù)的合同談判打下堅實的基礎。3．在合同談判及簽約階段，我們需要對合同文本進行審查，結合工程實際情況進行合同風險分析，并采取相2024-03-01471人看過 -
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工程轉包是指承包人在承包工程后，又將其承包的工程建設任務轉讓給第三人，轉讓人退出現(xiàn)承包關系，受讓人成為承包合同的另一方當事人的行為。 需要注意的是，工程轉包是不合法的，可能會帶來工程質量、安全、管理等方面的風險，因此建議遵守相關法律法規(guī)，不... 更多>
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建設工程價款風險管理規(guī)定山東在線咨詢 2022-03-30第七條發(fā)包人、承包人應當在合同條款中對涉及工程價款結算的下列事項進行約定： （一）預付工程款的數(shù)額、支付時限及抵扣方式； （二）工程進度款的支付方式、數(shù)額及時限； （三）工程施工中發(fā)生變更時，工程價款的調整方法、索賠方式、時限要求及金額支付方式； （四）發(fā)生工程價款糾紛的解決方法； （五）約定承擔風險的范圍及幅度以及超出約定范圍和幅度的調整辦法； （六）工程竣工價款的結算與支付方式、數(shù)額及時限； -
建設工程合同風險類型概述湖北在線咨詢 2024-12-25建設工程合同風險分析及對策 隨著科技創(chuàng)新的快速發(fā)展，新材料、新工藝、新技術不斷被應用到建筑領域，使得現(xiàn)代工程的規(guī)模越來越大，使用功能高且多樣化。參加建設的單位及專業(yè)也越來越多，而且工期要求越來越短。此外，還有不可擺脫的自然環(huán)境、現(xiàn)場條件及社會因素的影響，因此幾乎沒有不存在風險因素的工程。承包工程是一項具有風險性的行業(yè)。由于工程項目建設關系的多元性、復雜性、多變性、履約周期長等特征及金額大，市場競 -
裝飾工程可以轉包嗎？轉包有風險嗎？陜西在線咨詢 2022-10-11不能，裝修工程轉包是不合法的 會責令改正，沒收違法所得，并處罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級;情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書。 轉包是指承包人在承包工程后，又將其承包的工程建設任務轉讓給第三人，轉讓人退出現(xiàn)場承包關系，受讓人成為承包合同的另一方當事人的行為。 -
2022年建設工程轉包的表現(xiàn)形式有哪些，怎么認定建設工程轉包澳門在線咨詢 2022-11-14轉包，是指承包單位承包工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉給其他單位或個人施工的行為。那么建設工程轉包的表現(xiàn)形式有哪些，怎么認定建設工程轉包？
