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勞動合同可以包含競業(yè)限制退款，但不是必要條款。以下勞動合同條款為必要條款：勞動者與用人單位基本信息；工作時間和休息休假；工作內(nèi)容和工作地點；勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護；勞動合同期限；社會保險；勞動報酬；其他條款。

約定在工資中已包含競業(yè)限制補償金，這樣合法嗎？

廖某被A公司錄用為銷售經(jīng)理，在入職時，雙方簽訂勞動合同的同時，公司與其簽訂了競業(yè)限制協(xié)議，并在協(xié)議中約定注明競業(yè)限制的補償金并入工資中每月發(fā)放。2年后，廖某提出離職，公司在其離職后以補償金已在工資中發(fā)放為由不予支付補償金。對此廖某只是口頭抗議，然后默默離開。2個月后，A公司在得知廖某加入競爭對手公司并為競爭對手拿下一個大單后，對廖某提起勞動仲裁，要求廖某賠償經(jīng)濟損失。那么，請問：

1、A公司與廖某簽訂的競業(yè)限制協(xié)議是否具有法律效力？

2、A公司提起的勞動仲裁是否成立？

3、對于競業(yè)限制期內(nèi)的離職員工該如何真正做到限制呢？

【案例解析】

1、A公司與廖某簽訂的競業(yè)限制協(xié)議是否具有法律效力？

應(yīng)認定A公司與廖某簽訂的競業(yè)限制協(xié)議沒有法律效力。

實踐中很多用人單位與勞動者在簽訂競業(yè)限制協(xié)議時約定每月支付給勞動者的工資福利待遇中已經(jīng)包含競業(yè)限制補償金，司法實踐中對該約定是否有效也存在很大的爭議，對此類案件的裁判結(jié)果也不同。不過，根據(jù)《勞動合同法》第23條明確規(guī)定給予勞動者的競業(yè)限制經(jīng)濟補償只能是在解除或者終止勞動合同后的競業(yè)限制期限內(nèi)支付。案例中的約定明顯是違反了法律的強制性規(guī)定。從保護勞動者的合法權(quán)益的角度出發(fā)，應(yīng)當認定該約定無法律效力。

2、A公司提起的勞動仲裁是否成立？

A公司提起的勞動仲裁不成立。

競業(yè)限制補償金是對勞動者在解除或者終止勞動合同后的競業(yè)限制期限內(nèi)的補償，系員工離職后方產(chǎn)生的補償費用，屬于勞動者履行競業(yè)限制義務(wù)的對價，具有補償金性質(zhì)。案例中A公司并沒有在廖某離職后向其支付競業(yè)限制補償金，A公司沒有承擔(dān)支付補償金義務(wù)，相應(yīng)也不享有要求勞動者履行競業(yè)限制義務(wù)的權(quán)利。

3、對于競業(yè)限制期內(nèi)的離職員工該如何真正做到限制呢？

為了達到在競業(yè)限制期內(nèi)真正做到限制離職員工，用人單位應(yīng)當嚴格依照法律的規(guī)定與相關(guān)負有保密義務(wù)的勞動者簽訂競業(yè)限制協(xié)議，并在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者離職后一旦出現(xiàn)違反競業(yè)限制約定的行為，用人單位應(yīng)當積極要求勞動者支付違約金或承擔(dān)賠償責(zé)任，以達到懲罰勞動者不誠信的行為，維護自己的合法權(quán)益的目的。

《中華人民共和國勞動合同法》第十七條第一款

勞動合同應(yīng)當具備以下條款：

（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責(zé)人；

（二）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；

（三）勞動合同期限；

（四）工作內(nèi)容和工作地點；

（五）工作時間和休息休假；

（六）勞動報酬；

（七）社會保險；

（八）勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護；

（九）法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當納入勞動合同的其他事項。