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建筑公司勞務分包勞動關(guān)系確認是怎樣的
來源:法律編輯整理 時間: 2023-03-29 17:00:22 355 人看過

一、勞動關(guān)系的確認分析

在《建筑領(lǐng)域確認勞動關(guān)系之我見》一文中對建筑行業(yè)大量存在的轉(zhuǎn)包、分包引發(fā)的勞動關(guān)系問題進行了分析,并結(jié)合《全國民事審判工作會議紀要》(以下簡稱《紀要》)第59條和《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(以下簡稱《通知》)第4條作了比較,得出了這兩個文件規(guī)定的內(nèi)容并不沖突的結(jié)論,并闡述了自己的理由。應當說,您對上述問題的見解是有一定道理的,說明您對這一領(lǐng)域存在的問題有一定的研究,并希望能夠解決這一實踐中較為棘手的問題。

關(guān)于實際施工人招用的勞動者與承包人也就是建筑施工企業(yè)之間是否存在勞動關(guān)系,理論與實踐中存在兩種截然相反的觀點:第一種觀點認為,實際施工人與其招用的勞動者之間應認定為雇傭關(guān)系,但實際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動者之間既不存在雇傭關(guān)系,也不存在勞動關(guān)系。理由是:建筑施工企業(yè)與實際施工人之間只是分包、轉(zhuǎn)包關(guān)系,勞動者是由實際施工人雇用的,其與建筑施工企業(yè)之間并無建立勞動關(guān)系或雇傭關(guān)系的合意。另一種觀點則認為,應認定實際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動者之間存在勞動關(guān)系,因為認定他們之間存在勞動關(guān)系,有利于對勞動者保護。

二、實際施工人與其招用的勞動者之間應認定為雇傭關(guān)系

首先,實際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動者之間并沒有絲毫的建立勞動關(guān)系的意思表示,更沒有建立勞動關(guān)系的合意。我國《勞動合同法》第三條明確規(guī)定,建立勞動關(guān)系必須遵循自愿原則。自愿就是指訂立勞動合同完全是出于勞動者和用人單位雙方的真實意志,是雙方協(xié)商一致達成的,任何一方不得將自己的意志加給另一方。自愿原則包括:訂不訂立勞動合同由雙方自愿、與誰訂立勞動合同由雙方自愿、合同的內(nèi)容取決于雙方的自愿?,F(xiàn)實生活中,勞動者往往不知道實際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、轉(zhuǎn)包人或分包人是誰,承包人、轉(zhuǎn)包人或分包人同樣也不清楚該勞動者是誰,是否實際為其工程提供了勞務。在這種完全缺乏雙方合意的情形下,直接認定二者之間存在合法勞動關(guān)系,不符合實事求是原則。如果實際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人根本沒有與勞動者訂立勞動合同的意思,我們通過仲裁或者司法判決方式強行認定他們之間存在勞動關(guān)系,則等于違背了《勞動合同法》總則中對自愿原則的規(guī)定。

其次,如果認定實際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動者之間存在勞動關(guān)系,那么,將由具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人對勞動者承擔勞動法上的責任,而實際雇傭勞動者并承擔管理職能的實際施工人反而不需要再承擔任何法律責任了,這種處理方式顯然不符合公平原則。如果我們許可這樣做法,實際施工人反而很容易逃避相應的法律責任。此外,如果強行認定實際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動者之間存在勞動關(guān)系,還會導致產(chǎn)生一系列無法解決的現(xiàn)實難題:勞動者會要求與承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人簽訂書面勞動合同;要求為其辦理社會保險手續(xù);要求支付不簽訂書面勞動合同而應支付的雙倍工資,等等。這些要求顯而易見都是不應當?shù)玫街С值摹?/p>

再次,《通知》第4條之所以規(guī)定可認定承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動者之間存在勞動關(guān)系,其用意是懲罰那些違反《建筑法》的相關(guān)規(guī)定任意分包、轉(zhuǎn)包的建筑施工企業(yè)。我們認為,承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人違反了《建筑法》的相關(guān)規(guī)定,應當承擔相應的行政責任或民事責任。不能為了達到制裁這種違法發(fā)包、分包或者轉(zhuǎn)包行為的目的,就可以任意超越《勞動合同法》的有關(guān)規(guī)定,強行認定本來不存在的勞動關(guān)系。

最后,雖然不認定實際施工人的前一手具有用工主體資格的承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與勞動者之間存在勞動關(guān)系,并不意味著勞動者的民事權(quán)益得不到保護。

《勞動合同法》第94條規(guī)定:“個人承包經(jīng)營者違反本法規(guī)定招用勞動者,給勞動者造成損害的,發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔連帶賠償責任。”實踐中個人承包經(jīng)營者(也就是實際施工人)往往沒有承擔民事責任的足夠財力,為了保護勞動者的權(quán)益,在勞動者遭受損失時,承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人是要承擔民事上的連帶賠償責任的。這是有利于對勞動者提供周全保護的。從訴訟程序看,勞動者既可以單獨起訴實際施工人,也可以將承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與實際施工人列為共同被告;從實體處理看,勞動者既可以要求實際施工人承擔全額或者部分賠償責任,也可以要求承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人承擔全額或者部分賠償責任,還可以要求承包人、分包人或轉(zhuǎn)包人與實際施工人一起承擔連帶賠償責任。

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    律師解答:一般不算。一般不算。建筑施工的工人是勞務用工的,屬于勞務關(guān)系,而勞務關(guān)系是合同關(guān)系,不是勞動關(guān)系,勞動者和用人單位建立用工關(guān)系的,才是勞動關(guān)系。勞動關(guān)系中形成的是管理與被管理、監(jiān)督與被監(jiān)督、指揮與被指揮的隸屬關(guān)系;勞務關(guān)系是平等主體依據(jù)雙方約定所形成的一種財產(chǎn)關(guān)系,不存在人身的隸屬性?!吨腥A人民共和國勞動合同法》第二條中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。第七條用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應當建立職工名冊備查。
    2024-05-12
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    • 建筑施工勞務關(guān)系是否包括勞務關(guān)系
      浙江在線咨詢 2021-09-29
      建筑工程施工是否具備勞務關(guān)系應是具體簽訂的合同而定。勞務關(guān)系是指提供勞務的一方為需要的一方以勞動形式提供勞動活動,而需要方支付約定的報酬的社會關(guān)系。勞務關(guān)系由《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》進行規(guī)范和調(diào)整,建立和存在勞務關(guān)系的當事人之間是否簽訂書面勞務合同,由當事人雙方協(xié)商確定。《中華人民共和國合同法》第二百五十一條【定義】承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果
    • 建筑公司勞務分包求問建筑行業(yè)勞務分包稅率是多少
      四川在線咨詢 2022-07-04
      建筑行業(yè)勞務分包稅率要參考: 《財政部國家稅務總局關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》(財稅〔〕36號):附件1:《營業(yè)稅改征增值稅試點實施辦法》: 第十五條增值稅稅率: 納稅人發(fā)生應稅行為,除本條第2項、第3項、第4項規(guī)定外,稅率為6%。 提供交通運輸、郵政、基礎(chǔ)電信、建筑、不動產(chǎn)租賃服務,銷售不動產(chǎn),轉(zhuǎn)讓土地使用權(quán),稅率為11%。 提供有形動產(chǎn)租賃服務,稅率為17%。 境內(nèi)單位和個人發(fā)生的
    • 建筑公司是怎么做勞務分包的呢?
      內(nèi)蒙古在線咨詢 2022-07-30
      要注意區(qū)分勞務分包和違法分包或工程轉(zhuǎn)包。勞務分包是合法的,而非法分包和工程轉(zhuǎn)包是違法的。 第三,簽訂勞務分包合同時一定要在合同里明確雙方的權(quán)利與義務,尤其是安全生產(chǎn)的權(quán)利與義務。可以在勞務分包合同里約定由勞務分包人自己負責其施工隊的生產(chǎn)安全,也即把勞務管理的內(nèi)容加到勞務分包合同中來。 第四,如果要勞務承包人自己包料和機械設備,一定要以總承包人的名義與勞務分包人另外簽訂材料委托采購合同和機械設備租賃
    • 建筑工人確認勞動關(guān)系的標準是什么
      香港在線咨詢 2023-09-26
      認定事實勞動關(guān)系的基本標準,目前司法實踐中主要依據(jù)的是《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》中第一條和第二條的規(guī)定,其中第一條規(guī)定:用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關(guān)系成立。 1、用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。
    • 建筑公司的勞務分包是如何分包的呢?
      陜西在線咨詢 2023-07-27
      要注意區(qū)分勞務分包和違法分包或工程轉(zhuǎn)包。勞務分包是合法的,而非法分包和工程轉(zhuǎn)包是違法的。 第三,簽訂勞務分包合同時一定要在合同里明確雙方的權(quán)利與義務,尤其是安全生產(chǎn)的權(quán)利與義務??梢栽趧趧辗职贤锛s定由勞務分包人自己負責其施工隊的生產(chǎn)安全,也即把勞務管理的內(nèi)容加到勞務分包合同中來。 第四,如果要勞務承包人自己包料和機械設備,一定要以總承包人的名義與勞務分包人另外簽訂材料委托采購合同和機械設備租賃