一、概述
國際商事仲裁管轄權(quán)是涉外民事關(guān)系當(dāng)事人的仲裁協(xié)議賦予仲裁庭的解決他們之間爭議的權(quán)力。對于國際商事仲裁來說,管轄權(quán)具有重要意義:一方面,仲裁庭只有對在管轄權(quán)范圍內(nèi)的事項做出處理,其裁決才有可能得到承認(rèn)和執(zhí)行,否則裁決將被撤銷或拒絕執(zhí)行?!都~約公約》第五條規(guī)定,裁決所處理之爭議非為交付仲裁之標(biāo)的或不在其條款之列,或裁決載有關(guān)于仲裁范圍之以外之決定者,可以拒絕承認(rèn)或執(zhí)行。如被一國法院拒絕執(zhí)行,或許還可以在其他國家法院得到執(zhí)行;盡管成功的可能性不大;如果裁決被撤銷,在其他國家不能得到執(zhí)行。另一方面,國際商事仲裁管轄權(quán)的當(dāng)事人在仲裁裁決作出后如果要采取補(bǔ)救措施,仲裁管轄權(quán)是其重要的理由。如果仲裁庭超裁,當(dāng)事人可申請法院拒絕執(zhí)行仲裁裁決或申請撤銷裁決;如果仲裁庭漏裁,當(dāng)事人可請求仲裁庭作出補(bǔ)充裁決。
因此,國際商事仲裁管轄權(quán)的重要性絕不亞于國際民事訴訟管轄權(quán)。但是,它又有不同于國際民事訴訟管轄權(quán)的特點:1.國際商事仲裁管轄權(quán)是協(xié)議管轄權(quán)。當(dāng)事人自愿達(dá)成的仲裁協(xié)議是國際商事仲裁管轄權(quán)基礎(chǔ),正因為存在有效的仲裁協(xié)議,法院的管轄權(quán)才能被排除。而國際民事訴訟管轄權(quán)由于關(guān)系到一國的司法權(quán),具有強(qiáng)制性。即使在國際民事訴訟管轄權(quán)中存在協(xié)議管轄權(quán),其適用范圍也要受到國家法律的層層限制,當(dāng)事人享有的自由根本無法與其在國際商事仲裁管轄權(quán)中享有的自由相比。2.國際商事仲裁管轄權(quán)的存在時間是短暫的,它由特定的仲裁庭行使,爭議解決后,仲裁庭解散,當(dāng)事人賦予的管轄權(quán)也就行使完畢;而國際民事訴訟管轄權(quán)具有持續(xù)性。3.國際商事仲裁管轄權(quán)的適用范圍較窄,各國法律對可仲裁的事項均有明確的規(guī)定,一般局限于商事爭議;而國際民事訴訟管轄權(quán)的適用范圍要寬得多,婚姻、收養(yǎng)、繼承、監(jiān)護(hù)等都不屬于可仲裁事項。4.國際商事仲裁管轄權(quán)具有民間性,它是由于當(dāng)事人的協(xié)議而產(chǎn)生,由民間性質(zhì)的仲裁庭行使,不涉及國家的司法主權(quán);而國際民事訴訟管轄權(quán)是由法律賦予法院享有和行使的,是一種強(qiáng)制性的權(quán)力。
二、國際商事仲裁管轄權(quán)的基礎(chǔ)
有效的仲裁協(xié)議是國際商事仲裁管轄權(quán)的基礎(chǔ)。一份仲裁協(xié)議必須具備一定的形式要件才是有效的。有關(guān)的公約和國內(nèi)法都對仲裁協(xié)議的形式要件作了規(guī)定,即仲裁協(xié)議應(yīng)該是書面的。但是,對何為“書面”,則有著不同的解釋?!都~約公約》第二條第二款規(guī)定,稱“書面協(xié)定”者,謂當(dāng)事人所簽訂或在互換函電中所載明之契約仲裁條款或仲裁協(xié)定。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《國際商事仲裁示范法》(下稱《示范法》)第七條規(guī)定,仲裁協(xié)議應(yīng)以書面作成。如在當(dāng)事人各方簽署的文件中,或交換的信件、電傳、電報或其他提供記載的電訊手段中存在著一項協(xié)議,或在交換的申訴書和答辯書中存在當(dāng)事人一方提出協(xié)議而當(dāng)事人另一方未加以否認(rèn)的情況,該協(xié)議即視為書面協(xié)議。如契約的附注提及一項包含仲裁條款的文件,如果契約是書面作成的,而附注使得該項條款成為契約的一部分,則該項附注即構(gòu)成仲裁協(xié)議。比較《紐約公約》和示范法關(guān)于書面的規(guī)定可以看出,《示范法》對于書面的要求更為寬松,有利于仲裁協(xié)議的成立,順應(yīng)了國際社會鼓勵仲裁的潮流,是對《紐約公約》的發(fā)展。但是《示范法》并未明確規(guī)定未經(jīng)簽署的仲裁協(xié)議是否有效。在這點上,1996年《英國仲裁法》顯得進(jìn)步得多。該法第五條規(guī)定,仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)是書面的,如果協(xié)議是以書面形式作成,不論是否簽署,或協(xié)議是通過互換書面函電達(dá)成,或協(xié)議能以書面材料證明,都是書面協(xié)議。還規(guī)定,當(dāng)事人通過援引書面材料達(dá)成的非書面協(xié)議,或非書面形式的協(xié)議,由當(dāng)事人授權(quán)的第三方和一方當(dāng)事人共同錄制的,或在仲裁或訴訟中互換意見書,一方宣稱有非書面仲裁協(xié)議,另一方?jīng)]有否定,或援引任何書面形式的材料,材料中含有仲裁條款,都符合書面仲裁協(xié)議的條件。96年《英國仲裁法》不但直接肯定了當(dāng)事人不需要未仲裁協(xié)議簽署,而且承認(rèn)以錄制方式存在的仲裁協(xié)議的書面性。這樣,“書面”的含義更加寬泛,給了當(dāng)事人更大的自由,充分尊重了當(dāng)事人的意愿,從而更加有利于商事爭議的順利解決。
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