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2006年，周甲在福州市臺(tái)江區(qū)某水產(chǎn)有限責(zé)任公司打工。2006年6月27日在車(chē)間作業(yè)時(shí)，被同事周乙駕駛的機(jī)車(chē)致腳踝受傷。治療70天，共花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)3300元（已由公司墊付），傷愈后于2006年9月14日上班。

經(jīng)了解，周甲工傷治療停工期間工資共計(jì)約5000元，另外，為了照顧周甲，其妻先后請(qǐng)假5天。后雙方就工傷補(bǔ)償多次進(jìn)行協(xié)商，公司以本單位未投保工傷保險(xiǎn)以及單位與工人簽訂了工傷概不負(fù)責(zé)的協(xié)議為由，拒絕工傷認(rèn)定，并只愿賠償醫(yī)療費(fèi)及追加700元做營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、生活費(fèi)、誤工費(fèi)。

周甲則要求公司除賠償醫(yī)療費(fèi)外，還應(yīng)給付治療期間2個(gè)月的工資。談判期間，周甲曾向筆者咨詢(xún)，可以要求公司賠償多少錢(qián)，筆者認(rèn)為，依據(jù)工傷保險(xiǎn)條例，單位應(yīng)賠償?shù)墓r償金應(yīng)包括，醫(yī)療費(fèi)3300元，誤工費(fèi)5000元，護(hù)理費(fèi)150元，公司應(yīng)賠償周甲共8450元。同時(shí)筆者就工傷賠償數(shù)額與公司經(jīng)理李某進(jìn)行電話(huà)談判。

最終，公司只同意在賠償醫(yī)療費(fèi)3300元之外，支付1800元，并威脅周甲，若不接受協(xié)議而提起工傷認(rèn)定的話(huà)，公司將不惜重金促使工傷得不到認(rèn)定。迫于壓力，周甲與公司達(dá)成如下協(xié)議：周乙賠償周甲醫(yī)療費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、生活費(fèi)、誤工費(fèi)共計(jì)5100元（含已支付的醫(yī)療費(fèi)3300元），周甲以后不得再要求工傷認(rèn)定、工傷賠償及其他費(fèi)用。用人單位、周甲、周乙三方在協(xié)議上簽字。

案件分析：

一、為何用人單位未參加工傷保險(xiǎn)還能振振有詞？

《工傷保險(xiǎn)條例》乃全國(guó)適用的強(qiáng)制性法規(guī)，明確規(guī)定中華人民共和國(guó)境內(nèi)的各類(lèi)企業(yè)、有雇工的個(gè)體工商戶(hù)（以下稱(chēng)用人單位）應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險(xiǎn)，為本單位全部職工或者雇工（以下稱(chēng)職工）繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)；用人單位依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加的，由勞動(dòng)保障行政部門(mén)責(zé)令改正。

在與公司經(jīng)理談判時(shí)，被告知公司未參加工傷保險(xiǎn)，無(wú)法按工傷賠付。公司未按工傷保險(xiǎn)條例參加工傷保險(xiǎn)已是違法，為何還敢以此為由拒絕按工傷賠付？原因在于：

1、法律責(zé)任規(guī)定不夠完備。工傷保險(xiǎn)條例僅規(guī)定，用人單位依照工傷保險(xiǎn)條例應(yīng)當(dāng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加的，由勞動(dòng)保障行政部門(mén)責(zé)令改正。并未規(guī)定其他處罰措施，用人單位完全可以心存僥幸，不參加工傷保險(xiǎn)，待未參保工傷險(xiǎn)被勞動(dòng)保障行政部門(mén)發(fā)現(xiàn)再參保。從而達(dá)到規(guī)避工傷保險(xiǎn)條例的強(qiáng)制性規(guī)定。

2、監(jiān)管不到位。工傷保險(xiǎn)條例規(guī)定，內(nèi)部監(jiān)管及外部監(jiān)管，內(nèi)部監(jiān)管是指用人單位應(yīng)當(dāng)將參加工傷保險(xiǎn)的有關(guān)情況在本單位內(nèi)公示，接受本單位員工的監(jiān)管。外部監(jiān)管是由勞動(dòng)社會(huì)保障部門(mén)監(jiān)管。從內(nèi)部監(jiān)管來(lái)說(shuō)，由用人單位的職工監(jiān)管難以落實(shí)，職工（尤其是農(nóng)民工）為了能保住工作，不得不接受單位提出的苛刻甚至是違法的條件。更別說(shuō)讓職工對(duì)單位監(jiān)管，除非職工想一走了之。

二、單位未參加工傷保險(xiǎn)能否進(jìn)行工傷認(rèn)定？

單位未參加工傷保險(xiǎn)時(shí)也能申請(qǐng)工傷認(rèn)定。根據(jù)工傷保險(xiǎn)條例的有關(guān)規(guī)定，未參加工傷保險(xiǎn)期間用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險(xiǎn)待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用保險(xiǎn)。依此規(guī)定，用人單位未參加工傷保險(xiǎn)，仍可向相關(guān)勞動(dòng)社會(huì)保障部門(mén)提出工傷認(rèn)定，確認(rèn)為工傷的，相關(guān)的賠償費(fèi)用由用人單位支付。

三、為何工傷職工維權(quán)小心翼翼？

本案中，工傷事故發(fā)生后，周甲提出兩點(diǎn)疑問(wèn)，一是他能否要求公司支付工傷醫(yī)療費(fèi)。二是能否要求公司支付因工傷治療期間的生活費(fèi)。得知可以獲利工傷賠償后，維權(quán)之路為何走得如此小心翼翼？

第一，農(nóng)民工在外找到工作不容易，剛進(jìn)單位時(shí)，在單位提供內(nèi)容為工傷概不負(fù)責(zé)的協(xié)議書(shū)上簽名。由于絕大多數(shù)農(nóng)民工缺乏必要的法律知識(shí)，并不知曉該工傷免責(zé)條款屬無(wú)效條款。另外，工傷發(fā)生后，還指望能在公司繼續(xù)工作，擔(dān)心向單位要求賠償后工作不保。

第二，工傷賠償程序過(guò)于復(fù)雜，一般人員尚且無(wú)精力、無(wú)時(shí)間處理，更何況屬于社會(huì)弱勢(shì)群體的農(nóng)民工。首先，雖然工傷保險(xiǎn)條例規(guī)定工傷認(rèn)定可由用人單位或工傷職工一方提出，但工傷職工要提出工傷認(rèn)定，只能是在用人單位明確拒絕工傷認(rèn)定，否則，只能等到工傷發(fā)生1個(gè)月后，才能提出。其次，難以收集提出工傷認(rèn)定所需材料，由于用人單位通常不與農(nóng)民工簽定書(shū)面勞動(dòng)合同，僅勞動(dòng)關(guān)系的證明材料，農(nóng)民工就難以收集。再次，勞動(dòng)社會(huì)保障部門(mén)受理并做出工傷認(rèn)定后，用人單位不服工傷認(rèn)定，還會(huì)要求行政復(fù)議，對(duì)行政復(fù)議不服，還可提起行政訴訟。整個(gè)程序走完耗時(shí)太長(zhǎng)。

第三，唯恐地方保護(hù)主義。周甲在與用人單位進(jìn)行交涉時(shí)，用人單位威脅，若要提出工傷認(rèn)定，則不惜重金促使勞動(dòng)社會(huì)保障部門(mén)做出不予認(rèn)定工傷的決定書(shū)。

上述幾個(gè)因素使得農(nóng)民工即使堅(jiān)信最終能獲得工傷保險(xiǎn)賠償金，但求償之路太長(zhǎng)，付出的太多。最終只能選擇與用人單位協(xié)商解決，放棄部分權(quán)益。

四、工傷賠償?shù)降自撚烧l(shuí)賠？

周甲與公司的工傷賠償協(xié)議書(shū)中約定由周乙賠償周甲的醫(yī)療費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、生活費(fèi)、誤工費(fèi)。

工傷保險(xiǎn)條例規(guī)定，用人單位參加工傷保險(xiǎn)的，醫(yī)療費(fèi)從工傷保險(xiǎn)基金中支付，誤工費(fèi)（停工留薪期間的工資）、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、護(hù)理費(fèi)由單位支付。

用人單位未參加工傷保險(xiǎn)的，醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、護(hù)理費(fèi)均由單位支付。

本案中用人單位未參加工傷保險(xiǎn)，因此本次工傷賠償金均應(yīng)由用人單位支付。但用人單位以致周甲工傷的機(jī)車(chē)正由周乙使用為由，要求由周乙支付本應(yīng)由單位支付的賠償金。這顯然有悖工傷保險(xiǎn)條例規(guī)定。此種情形下，只能先由用人單位支付周甲。對(duì)周乙可以根據(jù)勞動(dòng)紀(jì)律對(duì)其給予以處分，但不能要求由周乙承擔(dān)對(duì)周甲的工傷賠償。

案件啟示：

一、加強(qiáng)工會(huì)組織工作，加強(qiáng)對(duì)農(nóng)民工普法宣傳，提高農(nóng)民工的維權(quán)意識(shí)。

二、應(yīng)落實(shí)對(duì)工傷保險(xiǎn)的監(jiān)管，加大對(duì)用人單位違反工傷保險(xiǎn)條例的處罰力度。

三、應(yīng)完善工傷保險(xiǎn)條例第53條規(guī)定，明確規(guī)定不服工傷認(rèn)定結(jié)果可申請(qǐng)行政復(fù)議，也可直接提行政訴訟。以避免一些地方法院將該條規(guī)定解釋為工傷認(rèn)定案件為行政復(fù)議前置案件，不利于對(duì)工傷職工的保護(hù)。

【作者簡(jiǎn)介】

陳曉云，人民大學(xué)法學(xué)碩士畢業(yè)，中國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革研究會(huì)法律顧問(wèn)，北京遼海律師事務(wù)所律師。

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