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超過法定退休年齡能否確定勞動關系要分兩個方面看：

1、用人單位招用已經(jīng)達到法定退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇或者退休金的人員，雙方形成的用工關系可以按勞動關系處理；

2、用人單位招用已經(jīng)享受養(yǎng)老保險待遇或者退休金的人員，雙方形成的用工關系應按勞務關系處理。

用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞務關系處理。

超過法定退休年齡規(guī)定

1、國務院《關于工人退休、退職的暫行辦法》（國發(fā)［1978］104號）第一條：全民所有制企業(yè)、事業(yè)單位和黨政機關、群眾團體的工人，符合下列條件之一的，應該退休。（一）男年滿60周歲，女年滿50周歲，連續(xù)工齡滿10年的。（筆者看法：該文件雖出臺37年了，但未被明文廢止，隨著自由職業(yè)者的參保、女工人從事管理崗位等政策因素的出現(xiàn)，女工人退休年齡已經(jīng)有所變動。）

2、人社部法定退休年齡含義：勞動和社會保障部辦公廳2001年5月10日關于企業(yè)職工法定退休年齡涵義的復函（勞社廳函〔2001〕125號）北京市勞動和社會保障局：你局《關于請求對法定退休年齡概念予以解釋的請示》（京勞社辦文〔2001〕27號）收悉。經(jīng)研究，答復如下：1999年3月我部下發(fā)的《關于制止和糾正違反國家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前退休有關問題的通知》（勞社部發(fā)〔1999〕8號）中，國家法定的企業(yè)職工退休年齡，是指國家法律規(guī)定的正常退休年齡，即：男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲。請你們按此精神解釋執(zhí)行。（筆者看法：該文明確了法定退休年齡含義，出臺后曾傳聞廢止，但未能找到依據(jù)。）

3、《勞動合同法》第四十四條：有下列情形之一的，勞動合同終止：（二）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；（筆者看法：該法條明確了終止勞動合同的時間點為：勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的。由于勞動者繳費不足15年不能依法享受基本養(yǎng)老保險待遇，勞動者可以繼續(xù)繳費，滿足15年的最低限制，因此，享受基本養(yǎng)老保險待遇的內涵達到法定退休年齡。）

4、國務院《勞動合同法實施條例》第二十一條：勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止。（筆者看法：有效的行政法規(guī)規(guī)定。法律的制定（當然也包括《勞動合同法》），就其所調整的內容，應當均含有一定的提前量，應當理解為國務院依據(jù)現(xiàn)行中國國情而作出這樣的特別限制性規(guī)定，是一種過渡性措施，兩者實質上并不矛盾。）

5、最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）第一條：勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續(xù)，且社會保險經(jīng)辦機構不能補辦導致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發(fā)生爭議的，人民法院應予受理。第七條：用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞務關系處理。（筆者看法：第一條回避了應當受理的范圍，人為地把社保爭議割裂開來了，導致基層各自為政；第七條沒有充分考慮國情，忽略了《勞動合同法實施條例》，絕對依從了《勞動合同法》。）

6、《安徽省高級人民法院關于審理勞動爭議案件若干問題的指導意見》第一條：已經(jīng)享受職工基本養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的勞動者與現(xiàn)用人單位之間的用工關系，按勞務關系處理。

已過法定退休年齡的勞動者，初次到用人單位提供勞動的，其與用人單位之間的用工關系按勞務關本處理。（筆者看法：刻意回避了勞動者達到退休年齡，因繳費不足15年而不能享受基本養(yǎng)老保險待遇或領取退休的情形。）

7、人社部《實施＜中華人民共和國社會保險法＞若干規(guī)定》第二條規(guī)定：參加職工基本養(yǎng)老保險的個人達到法定退休年齡時，累計繳費不足十五年的，可以延長繳費至滿十五年。社會保險法實施前參保、延長繳費五年后仍不足十五年的，可以一次性繳費至滿十五年。（筆者看法：只考慮到繳費不足15年如何彌補問題，沒有兼顧勞動關系的處理。后續(xù)措施沒跟上，造成法于法之間不銜接。）

《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞務關系處理。