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(一)兼職工

兼職工在調(diào)查中使用很少，只占非標(biāo)準(zhǔn)用工中的5%，往往集中于可由勞動(dòng)者獨(dú)立完成的、專業(yè)技術(shù)能力比較強(qiáng)的工作，如會(huì)計(jì)、網(wǎng)頁(yè)設(shè)計(jì)、網(wǎng)絡(luò)工程師等。一般擔(dān)任兼職的勞動(dòng)者均與其它單位建立正式勞動(dòng)關(guān)系，有的利用業(yè)余時(shí)間完成兼職工作，無(wú)需到兼職的單位去工作，在自己家里利用自己的勞動(dòng)工具、工作時(shí)間從事約定的工作，直接向兼職單位交付勞動(dòng)成果。也有的利用在職的工作時(shí)間，每月抽固定的幾天到兼職的單位去上班。

目前對(duì)于兼職，很多與員工建立兼職關(guān)系的單位認(rèn)為它是一種民事關(guān)系，安排的事情做完，單位支付勞務(wù)費(fèi)即可，不存在其它風(fēng)險(xiǎn)。而有的用人單位則已經(jīng)注意到《勞動(dòng)合同法》關(guān)于職工兼職的問(wèn)題，“與其它單位建立勞動(dòng)關(guān)系”“嚴(yán)重影響本職工作或經(jīng)提出后拒不改正”的，單位有權(quán)與勞動(dòng)關(guān)系立即解除合同。因此，實(shí)踐中如何把握?可能涉及到《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后此類爭(zhēng)議如何處理的問(wèn)題。

(二)在校學(xué)生

在校學(xué)生目前在畢業(yè)前實(shí)習(xí)的比較多，占非標(biāo)準(zhǔn)用工單位的20%，有的在用工單位從事與其他員工相同的工作，在大學(xué)生實(shí)習(xí)中占35%，有的則在用工單位是純粹見(jiàn)習(xí)生，占大學(xué)生實(shí)習(xí)中占65%。這兩種情況區(qū)別比較大：

在學(xué)生實(shí)習(xí)期間主要以見(jiàn)習(xí)為主，從事些輔助性的工作的情況下，科研類單位比較普遍。因有的單位涉及到企業(yè)商業(yè)秘密研發(fā)等重要工作，因此以研究生以上學(xué)歷的學(xué)生學(xué)習(xí)比較多見(jiàn)。學(xué)生在單位主要是以看過(guò)程、聽(tīng)分析等學(xué)習(xí)為主，同時(shí)從事些查資料等輔助性工作。有的單位不支付其報(bào)酬或待遇，也有的單位為吸引學(xué)生畢業(yè)后入職，會(huì)制訂相關(guān)的補(bǔ)貼制度，雙方一般無(wú)爭(zhēng)議。

在用工單位與其他員工從事同樣工作的情況下，一般學(xué)生在校已經(jīng)學(xué)習(xí)了從業(yè)的基本技能，如酒店、賓館行業(yè)的實(shí)習(xí)學(xué)生，在校學(xué)生后已經(jīng)具備基本從業(yè)知識(shí)，但需要通過(guò)實(shí)習(xí)增強(qiáng)技能、提高效率，因此往往學(xué)習(xí)期從事與正式員工相同的工作或者同類工作中比較簡(jiǎn)單的工作，他們?cè)谡絾T工的指導(dǎo)下一般能夠獨(dú)立完成工作，在整個(gè)實(shí)習(xí)期間，他們從事的工作也可能得到調(diào)整，一般從簡(jiǎn)單到復(fù)雜，經(jīng)過(guò)大半年左右時(shí)間的實(shí)習(xí)，其勞動(dòng)能力一般也與正式員工相差不大，有的直接被用工單位錄用為正式員工。但他們?cè)趯?shí)習(xí)期間有的單位不支付工資或工資很低，只享受幾十到幾百元不等的實(shí)習(xí)津貼。但被用工單位正式錄用后往往工資會(huì)得到大幅度提升，一般在1000元左右或者以上。

(三)區(qū)域外包或業(yè)務(wù)外包

由于《勞動(dòng)合同法》在征求意見(jiàn)的過(guò)程中，很多單位聽(tīng)說(shuō)勞務(wù)派遣很可能被取消，因此采取多種手段將原先使用派遣工完成的業(yè)務(wù)，通過(guò)簽訂民事合同的形式外包給其它單位，被稱為“業(yè)務(wù)外包”，也有的將業(yè)務(wù)外包后，又要求承包方到自己本單位、利用本單位現(xiàn)有的機(jī)器設(shè)備、勞動(dòng)工具等完成約定的任務(wù)，于是形成了俗稱的“區(qū)域外包”，作為業(yè)務(wù)外包的一種特殊形式。據(jù)統(tǒng)計(jì)，區(qū)域外包和業(yè)務(wù)外包共占非標(biāo)準(zhǔn)用工關(guān)系的15%。

從本質(zhì)上說(shuō)，區(qū)域外包或者業(yè)務(wù)外包是發(fā)包業(yè)務(wù)給其它單位，因此，單位與單位是民事關(guān)系，也以民事合同的形式出現(xiàn)。但有些用工中的情況已經(jīng)與勞務(wù)派遣無(wú)本質(zhì)區(qū)別。如有的單位把業(yè)務(wù)外包給其它的單位，由于承接單位沒(méi)有技術(shù)能力、資金或廠房設(shè)備等原因，又將承接單位的員工安排到發(fā)包單位工作。

并且在承接單位無(wú)管理或技術(shù)能力的情況下，發(fā)包單位就對(duì)承接單位的員工直接進(jìn)行“管理”了，有的要求承接單位員工上下班考勤歸自己?jiǎn)挝回?fù)責(zé)，缺勤一天扣發(fā)多少工資，并負(fù)責(zé)安排工作任務(wù)和加班;有的直接要求對(duì)承接單位的員工進(jìn)行技術(shù)培訓(xùn);而對(duì)于承接單位的員工在發(fā)包單位工作期間發(fā)生傷害等情況下，判決可能并不一致，有的認(rèn)為既然是兩單位是業(yè)務(wù)外包的民事關(guān)系，就該各自負(fù)責(zé)自己的員工的義務(wù)，這是符合民事?tīng)?zhēng)議的一般處理原則的。也有的認(rèn)為，這已經(jīng)不是業(yè)務(wù)外包關(guān)系了，因?yàn)榘l(fā)包單位在對(duì)承接單位的員工進(jìn)行管理，這種管理與被管理的隸屬關(guān)系已經(jīng)符合勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)特征，從本質(zhì)上說(shuō)，兩家單位與員工形成的關(guān)系就相當(dāng)于勞務(wù)派遣關(guān)系，承接單位與員工簽勞動(dòng)合同，發(fā)包單位在用工，因此發(fā)包單位實(shí)際上是用工單位，就應(yīng)該對(duì)員工承擔(dān)法定的義務(wù)。

比較類似的情況還存在于有的單位可能將自己的保安、保潔、保綠、保養(yǎng)工作外包，與保安、保潔等公司簽訂民事合同，保安或保潔員是在客戶單位上班的，也有的客戶就直接指揮保安或保潔從事原承包工作之外的事務(wù)。在他們從事本職工作以外的工作時(shí)間誰(shuí)支付工資?發(fā)生傷害事故由誰(shuí)負(fù)責(zé)?再比如工廠招的促銷人員、與促銷員簽訂勞動(dòng)合同后派其到超市大賣(mài)場(chǎng)去促銷，原本工作職責(zé)與工作時(shí)間都是合法的，但由于超市安排促銷員從事了與原工作無(wú)關(guān)的工作，導(dǎo)致促銷員加班、甚至發(fā)生傷害事故，由誰(shuí)負(fù)責(zé)?由于區(qū)域外包和業(yè)務(wù)外包等目前尚屬于新生事務(wù)，因此，建議有關(guān)部門(mén)對(duì)業(yè)務(wù)外包與勞務(wù)派遣的區(qū)別進(jìn)行明確的界定，以使相關(guān)的單位規(guī)范用工。

(四)下崗、協(xié)保、停薪留職、內(nèi)退

目前單位中使用的在其它單位下崗、協(xié)議保留社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系、辦理停薪留職手續(xù)以及內(nèi)退的人員的比例在10%。單位使用這些人員基本也都能遵守《上海市關(guān)于特殊勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》的規(guī)定，對(duì)員工執(zhí)行最低工資標(biāo)準(zhǔn)等國(guó)家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)、提供相應(yīng)的勞動(dòng)保護(hù)。由于這些員工實(shí)際上屬于其原單位仍有勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)合同制職工，或者由原單位依法將其社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)一次性繳納到退休，因此用工單位不必再為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，這是用工單位普遍歡迎并長(zhǎng)期使用他們的原因。

但問(wèn)及如果按標(biāo)準(zhǔn)用工方式來(lái)使用這些員工是否愿意時(shí)，用工單位普遍感到，這些員工年齡偏大，接受能力與對(duì)工作的適應(yīng)能力相對(duì)比較差，工作能力提升的空間比較有限，如果用工成本與標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)關(guān)系相同，則單位普遍不會(huì)接受他們。

對(duì)于這種情況，建議有關(guān)政府部門(mén)出臺(tái)相應(yīng)的制度，使這些員工的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)繳納問(wèn)題得到有效的解決，使用工單位沒(méi)有繳納之憂，同時(shí)又要保障他們的合法權(quán)益。如果強(qiáng)制性地規(guī)定將他們的用工成本與標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)用工的成本等同，由于他們就業(yè)優(yōu)勢(shì)很小，很可能造成大批下崗人員再次失業(yè)。

如國(guó)家出臺(tái)細(xì)則明確規(guī)定任何用工都必須訂立勞動(dòng)合同，則我們宜探索其他途徑，研究設(shè)立相關(guān)社會(huì)管理機(jī)構(gòu)把協(xié)保人員輸出到使用單位繼續(xù)從事勞務(wù)活動(dòng)，盡量降低勞動(dòng)者的就業(yè)成本與使用單位的用工成本，繼續(xù)保持協(xié)保人員的就業(yè)優(yōu)勢(shì)。

(五)退休返聘

退休返聘人員目前使用率只占5%，相對(duì)來(lái)說(shuō)不太普遍，一般退休返聘人員從事行政、會(huì)計(jì)、工程設(shè)計(jì)等工作比較多。單位一般也能遵守相應(yīng)的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)，由于雙方是聘用關(guān)系，所以比較靈活，因解聘發(fā)生爭(zhēng)議的也不多。目前可能比較頭疼的是發(fā)生工傷的問(wèn)題，由于退休人員已經(jīng)無(wú)法繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，所以其被返聘后，一旦因工負(fù)傷，都由用工單位承擔(dān)責(zé)任，單位普遍希望解決這個(gè)問(wèn)題。因此，建議對(duì)于退休人員，允許用工單位單獨(dú)為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)中的工傷保險(xiǎn)，可以通過(guò)提高費(fèi)率等措施保障他們享受工傷的有關(guān)待遇。