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一、事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的界定

用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立：用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；

二、勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分

勞動(dòng)法上的勞動(dòng)關(guān)系，是指用人單位向勞動(dòng)者給付勞動(dòng)報(bào)酬，而由勞動(dòng)者提供職業(yè)性的勞動(dòng)所形成的法律關(guān)系。勞動(dòng)法上的勞動(dòng)關(guān)系源于民法中的雇傭關(guān)系，所以與民法中的承攬、承包、代理等關(guān)系，并不是很容易區(qū)分。勞動(dòng)法對(duì)勞動(dòng)者實(shí)行特別保護(hù)，用人單位對(duì)勞動(dòng)者承擔(dān)的責(zé)任要高于一般的民事關(guān)系，所以現(xiàn)實(shí)生活中有的用人單位往往以雙方之間是承攬、承包、代理關(guān)系來推卸勞動(dòng)法上的責(zé)任。本條針對(duì)未簽訂書面勞動(dòng)合同的情況，確定了5個(gè)參考標(biāo)準(zhǔn)來認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系，同時(shí)明確：用人單位和勞動(dòng)者之間未形成職業(yè)性的從屬關(guān)系或勞動(dòng)者的勞動(dòng)并不是用人單位業(yè)務(wù)必須的組成部分時(shí)，雙方之間不形成勞動(dòng)關(guān)系，所以對(duì)是否是事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)根據(jù)其性質(zhì)具體判定。

三、事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的主要憑證

用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，認(rèn)定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)可參照下列憑證：工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊(cè))、繳納各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的記錄；用人單位向勞動(dòng)者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；勞動(dòng)者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”等招用記錄；考勤記錄；其他勞動(dòng)者的證言等。

在上述憑證中，工資支付憑證、社保記錄；招工招聘“登記表”、“報(bào)名表”、考勤記錄由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

上述能證明事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的5項(xiàng)證據(jù)中，雖然都具備單獨(dú)成立的條件，但是有些情況下，“孤證”的效力要打些折扣，所以，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)盡可能多地提供相關(guān)證據(jù)，使其成為“證據(jù)鏈”相互印證，那么它的效力就大大增加了。

在上面的5項(xiàng)證據(jù)中，第一次把“其他勞動(dòng)者的證言等”列為有效證據(jù)，這對(duì)勞動(dòng)者來說，是非常有利的。比如你有了其他證據(jù)中的一項(xiàng)“孤證”，再加上同事的證言，那么就有力得多了。

本條的規(guī)定，還把“證據(jù)倒置”運(yùn)用到證明事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系中。

在民事糾紛的訴訟中舉證責(zé)任一般是按照“誰主張，推舉證”的原則，即由提出訴訟請(qǐng)求的一方，提供足夠的證據(jù)來證明自己主張的合法性和合理性，如果不能提供足夠的證據(jù)，則法律不支持你的主張。

但由于勞動(dòng)爭議是比較特殊的民事案件，它的舉證責(zé)任規(guī)則不完全適用“誰主張，誰舉證”的原則，因?yàn)樵谠S多情況下勞動(dòng)者是難以得到充分的證據(jù)的。因此，有關(guān)法律強(qiáng)制用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任，換句話說，雖然是勞動(dòng)者提出訴訟請(qǐng)求，但勞動(dòng)者并不負(fù)有舉證責(zé)任。而用人單位為了避免承擔(dān)敗訴的法律后果，則必須舉出相反的證據(jù)來證明勞動(dòng)者的訴訟請(qǐng)求不能成立，這就是所謂的“舉證責(zé)任倒置”。

勞動(dòng)部的新規(guī)定，把“工資支付憑證、社保記錄、招工招聘登記表、報(bào)名表、考勤記錄由用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！边@是因?yàn)?，這些東西都掌握在用人單位手里，勞動(dòng)者是無法得到的。如果你與單位為確認(rèn)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系打官司，就可以要求單位提供上面的憑證，單位必須提供，如果單位拒絕提供，那么你的主張就成立了。